文/北京市集佳律師事務(wù)所 銀靜

　　我國《商標法》第二十二條第一款規定：“商標注冊申請人應當按規定的商品分類(lèi)表填報使用商標的商品類(lèi)別和商品名稱(chēng)，提出注冊申請?！薄渡虡朔▽?shí)施條例》第十三條規定：“申請商標注冊，應當按照公布的商品和服務(wù)分類(lèi)表填報?！鼻笆鲆幎ㄖ械摹胺诸?lèi)表”是指國家知識產(chǎn)權局公布并定期更新的《類(lèi)似商品和服務(wù)分類(lèi)表》，其中共包含45個(gè)類(lèi)別，第1-34類(lèi)為商品類(lèi)別，第35-45類(lèi)為服務(wù)類(lèi)別。在服務(wù)類(lèi)別中，有一個(gè)被稱(chēng)為“萬(wàn)能”的服務(wù)類(lèi)別——即第35類(lèi)。

　　1、關(guān)于分類(lèi)表中的規定

　　根據分類(lèi)表的規定，第35類(lèi)主要包括涉及商業(yè)或工業(yè)企業(yè)的業(yè)務(wù)管理、運營(yíng)、組織和行政管理的服務(wù)，以及廣告、市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)和促銷(xiāo)服務(wù)。按分類(lèi)要求，商品銷(xiāo)售不視為服務(wù)。

　　按照上述內容來(lái)看，似乎都是生產(chǎn)企業(yè)的必不可少的業(yè)務(wù)內容。但是，關(guān)于什么情況下的商標使用屬于35類(lèi)的服務(wù)商標的使用，似乎概念并不清晰。

　　2、關(guān)于撤銷(xiāo)案例中的解釋

　　◎商評字[2023]第0000055789號

　　◎商評字[2023]第0000026863號

　　◎商評字[2023]第0000019813號

　　參照上述案例，能夠談得上35類(lèi)服務(wù)上注冊商標的使用的，基本均不是一般生產(chǎn)企業(yè)的相關(guān)業(yè)務(wù)，其注冊主體和使用主體為購物中心、廣告公司。

　　3、關(guān)于實(shí)際侵權案例中的判決

　　【原告】：東方祥麟菜果基地有限公司

　　其注冊了第31類(lèi)的“百果園”商標，核準使用于31類(lèi)未加工木材；未加工可可豆；自然花；鮮水果；新鮮蔬菜；甘蔗；鮮食用菌；植物種籽等商品。

　　【被告】：深圳百果園公司

　　其注冊了第35類(lèi)“百果園”商標，用在水果門(mén)店招牌、自媒體、小程序、餓了么、支付寶等。

　　【案由】：商標權侵權

　　【法院判決】：深圳百果園公司不是一家種植水果的農業(yè)企業(yè)，而是在商品流通領(lǐng)域以提供水果銷(xiāo)售、加工及配套服務(wù)為主的服務(wù)型企業(yè)。因此，深圳百果園公司提供的服務(wù)屬于為銷(xiāo)售商品提供的綜合便利服務(wù)行為。因此，法院判定深圳百果園公司未構成對東方祥麟菜果基地有限公司商標權的侵犯。

　　參照上述案例，生產(chǎn)企業(yè)在商品類(lèi)別上注冊的商標很難去阻止他人在35類(lèi)服務(wù)上商標的使用，也正式由此產(chǎn)生了35類(lèi)商標屬于萬(wàn)能商標的說(shuō)法。即便現在在網(wǎng)絡(luò )中搜索“百果園案”，仍可看到大量以“百果園案”為例子來(lái)說(shuō)明注冊35類(lèi)商標重要性的相關(guān)文章。

　　4、關(guān)于第35類(lèi)服務(wù)商標申請注冊與使用的指引

　　為了使相關(guān)市場(chǎng)主體正確理解第35類(lèi)服務(wù)項目的內涵和外延，了解相關(guān)分類(lèi)項目本意，合理提出商標注冊申請，國家知識產(chǎn)權局特別發(fā)布了《關(guān)于第35類(lèi)服務(wù)商標申請注冊與使用的指引》，其中明確指出：一般類(lèi)型的商品生產(chǎn)企業(yè)，僅以制造或者銷(xiāo)售自己的商品為經(jīng)營(yíng)范圍的，不從事為其他市場(chǎng)主體或者個(gè)人提供廣告服務(wù)、商業(yè)管理輔助等服務(wù)的，無(wú)需在第35類(lèi)相關(guān)服務(wù)上申請注冊商標。

　　并且也明確列舉了以下案例：

　　【原告】：中山彩蝶軒

　　【被告】：安徽彩蝶軒

　　【法院判決】：安徽彩蝶軒在店鋪門(mén)頭上使用商標不屬于為企業(yè)經(jīng)營(yíng)和管理提供幫助的服務(wù)，并不是為他人提供某種服務(wù)，而是自身經(jīng)營(yíng)該店鋪、銷(xiāo)售自身生產(chǎn)的產(chǎn)品。

　　參照上述案例可知，35類(lèi)的服務(wù)強調的是為他人提供某種服務(wù)，如果是自身經(jīng)營(yíng)、銷(xiāo)售自身生產(chǎn)的產(chǎn)品等，均不屬于35類(lèi)的服務(wù)上的使用。

　　筆者認為，一般類(lèi)型的生產(chǎn)企業(yè)如果是在自身經(jīng)營(yíng)的過(guò)程中，主要以生產(chǎn)為主，即便也會(huì )開(kāi)展相關(guān)銷(xiāo)售及宣傳行為，但主要銷(xiāo)售及宣傳的對象仍然是自己生產(chǎn)的產(chǎn)品，則仍屬于商品商標的使用，即使沒(méi)有在35類(lèi)服務(wù)上注冊商標，也可以在相關(guān)銷(xiāo)售及宣傳過(guò)程中使用商品類(lèi)別上注冊的商標。換一個(gè)角度來(lái)說(shuō)，一般類(lèi)型的生產(chǎn)企業(yè)即便是注冊了35類(lèi)服務(wù)商標，一旦被他人提出不使用撤銷(xiāo)申請時(shí)，僅僅憑借對自己生產(chǎn)產(chǎn)品的銷(xiāo)售和宣傳很難證明其商標實(shí)際使用于35類(lèi)服務(wù)上，從而很可能被撤銷(xiāo)。但是，一旦發(fā)生他人侵犯商標權的情況，僅僅通過(guò)商品類(lèi)別上注冊的商標想要去阻止他人在35類(lèi)服務(wù)上對商標的使用，也會(huì )比較困難。

　　綜上，僅僅從商標使用的角度來(lái)考慮，一般類(lèi)型的生產(chǎn)企業(yè)無(wú)需在35類(lèi)服務(wù)上注冊商標；但是如果出于防御的目的，也可以考慮在35類(lèi)服務(wù)上注冊商標。但是，商標注冊?xún)H僅是第一步，更重要的仍然是對于商標積極進(jìn)行實(shí)際使用，即便沒(méi)有在35類(lèi)服務(wù)上注冊商標，可以基于商品商標的長(cháng)期大量使用所積累出來(lái)的知名度，主張他人在35類(lèi)服務(wù)上使用相同或者近似商標具有導致消費者混淆的可能性，從而阻止他人搶注。