文/北京集佳知識產(chǎn)權代理有限公司西安分部 索林博

　　一、案情簡(jiǎn)介及決定結果

　　(一)案情簡(jiǎn)介

　　宜蘭食品工業(yè)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“申請人”）在第30類(lèi)商品上申請注冊的第37002587號“苦苦及圖”商標（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“申請商標”），經(jīng)國家知識產(chǎn)權局審查，決定駁回該商標的注冊申請，理由如下：

　　該標識作為商標，使用在所指定商品上，僅直接表示了商品的口味特點(diǎn)，不得作為商標注冊。

　　申請人認為駁回理由不成立，申請商標并非僅直接表示商品的口味，其注冊未違反《商標法》第十一條第一款第（二）項的規定，要求對本案進(jìn)行復審，請求對第37002587號“苦苦及圖”商標予以初審公告。

　　涉案商標標樣如下：

　　(二)決定結果

　　國家知識產(chǎn)權局認為：申請商標使用在指定商品上，并未直接表示商品的口味特點(diǎn)，未違反《商標法》第十一條第一款第（二）項所指情形的規定，應予初步審定。

　　二、案件具體分析

　　《商標審查標準》規定：“僅直接表示”是指商標僅由對指定商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點(diǎn)，具有直接說(shuō)明性和描述性的標志構成或者商標雖然包含其他構成要素，但整體上僅直接表示。

　　1.申請商標“苦苦”在先具有合法的注冊基礎，本案申請商標屬于對在先商標的補充注冊

　　根據最高院《關(guān)于審理商標授權確權行政案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》規定：“……注重對于他人具有較高知名度和較強顯著(zhù)性的在先商標、企業(yè)名稱(chēng)等商業(yè)標志權益的保護，盡可能消除商業(yè)標志混淆的可能性；對于使用時(shí)間較長(cháng)、已建立較高市場(chǎng)聲譽(yù)和形成相關(guān)公眾群體的訴爭商標，應當準確把握《商標法》有關(guān)保護在先商業(yè)標志權益與維護市場(chǎng)秩序相協(xié)調的立法精神，充分尊重相關(guān)公告已在客觀(guān)上將相關(guān)商業(yè)標志區別開(kāi)來(lái)的市場(chǎng)實(shí)際，注重維護已經(jīng)形成和穩定的市場(chǎng)秩序?！?/p>

　　《北京市高級人民法院關(guān)于商標授權確權行政案件的審理指南》第八條規定：商標注冊人的基礎注冊商標經(jīng)過(guò)使用獲得一定知名度，從而導致相關(guān)公眾將其在同一種或者類(lèi)似商品上再后申請注冊的相同或近似商標與其基礎注冊商標聯(lián)系在一起，并認為使用兩商標的商品均來(lái)自該商標注冊人或與其存在特定聯(lián)系，基礎注冊商標的商業(yè)信譽(yù)可以在再后申請注冊的商標上延續。

　　申請人早在2014年8月18日就已經(jīng)在第30類(lèi)、第32類(lèi)上分別申請注冊了“苦苦”商標，而申請人在先商標的獲準注冊足以說(shuō)明“苦苦”商標并非只表示商品的口味特點(diǎn)。本案申請商標與之在先商標標識完全相同，商品相同、類(lèi)似，是對在先商標的補充注冊。

　　2.申請商標具有特定含義，并非僅直接表示商品的口味特點(diǎn)

　　眾所周知，衡量商標是否直接表示商品的口味特點(diǎn)，應以相關(guān)公眾的通常認知為依據，結合商標標識本身的含義進(jìn)行綜合考量。

　　在對商標進(jìn)行含義解釋時(shí)，萬(wàn)不可將其割裂開(kāi)來(lái)，進(jìn)行個(gè)字認讀，應以商標整體構成要素進(jìn)行統一認讀。申請商標“苦苦”為統一而不可分割的整體，系固有詞匯，具有固定的含義指向。常見(jiàn)于相關(guān)公眾的口語(yǔ)表述中，如辛辛苦苦、苦苦哀求等詞語(yǔ)，具有堅決、執著(zhù)、懇切等含義。

　　因此，申請商標“苦苦”申請注冊在第30類(lèi)的“冰淇淋、糖果、糖、蜂蜜、月餅、糕點(diǎn)、餅干、粥、方便面”等商品上，根據相關(guān)公眾的通常認知，申請商標“苦苦”并非僅直接表示商品的口味特點(diǎn)，在指定商品上注冊使用能夠起到標識、區分商品或服務(wù)來(lái)源的作用，符合《商標法》對于注冊商標的基本要求。

　　3.申請商標經(jīng)申請人長(cháng)期使用和廣泛宣傳已經(jīng)具有一定知名度和影響力

　　《商標法》第十一條 下列標志不得作為商標注冊：（一）僅有本商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號的；（二）僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點(diǎn)的；（三）其他缺乏顯著(zhù)特征的。前款所列標志經(jīng)過(guò)使用取得顯著(zhù)特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。

　　顯著(zhù)性可以通過(guò)使用取得或者加強，不具有顯著(zhù)性或者顯著(zhù)性較弱的標志經(jīng)過(guò)長(cháng)期使用后，成為表達某種商品或服務(wù)的專(zhuān)用標志，獲得了第二含義，成為具有顯著(zhù)性和識別性的商標。

　　而本案申請商標本身具有較強的顯著(zhù)性，且申請人對“苦苦”品牌進(jìn)行了大量的宣傳和使用，同時(shí)“苦苦”品牌與申請人的“旺旺”、“旺仔”馳名商標聯(lián)合使用，承載了“旺旺”、“旺仔”馳名商標的廣泛商譽(yù)?？梢?jiàn)，經(jīng)過(guò)申請人多年來(lái)對申請商標進(jìn)行的大量宣傳和使用，申請商標已經(jīng)積累了極高的知名度和認可度，并與申請人形成了唯一對應關(guān)系，使得申請商標的顯著(zhù)性進(jìn)一步增強。

　　三、思考

　　商標是否構成直接表示商品口味等特點(diǎn)，應著(zhù)眼于相關(guān)公眾的通常認知，并且結合商標標識本身的含義進(jìn)行綜合考量。

　　同時(shí)，國人一般都怕“打官司”，尤其是面對商標被以絕對理由駁回這一情況，很多商標申請人放棄復審，導致自身的合法權益未受到合理、合法的保護，同時(shí)因設計商標所付出的成本也白白打了水漂。鑒于此，筆者建議申請人當面臨商標被駁回這一情形，應積極聯(lián)系專(zhuān)業(yè)的知識產(chǎn)權機構，與其進(jìn)行探討分析后，再做決定。