文/北京市集佳律師事務(wù)所 趙敏敏

　　提到烈士姓名與商標的關(guān)系，首先想到的是商標法第十條第一款第（八）項，即不良影響。不良影響是指商標本身容易對我國政治、經(jīng)濟、文化等公共利益、公共秩序產(chǎn)生消極負面影響，鑒于這類(lèi)商標的負面性，不能核準注冊。在司法實(shí)踐中，該類(lèi)商標涵蓋的不良影響的類(lèi)型也較廣，并且隨著(zhù)相關(guān)公眾認知的改變，標志是否具有不良影響也不是一成不變。鑒于此，審查標準也會(huì )隨著(zhù)市場(chǎng)的發(fā)展，不斷變化。如商標中包含烈士名稱(chēng)是否可以注冊的問(wèn)題，審查標準就發(fā)生了一定的變化。在前幾年的審查中，商標中是否包含了烈士姓名，包含了烈士姓名的商標是否可以注冊等問(wèn)題，國家知識產(chǎn)權局并不會(huì )進(jìn)行主動(dòng)審查。但是在近兩年的審查中，如果商標含有了烈士的姓名，會(huì )認為該標志具有不良影響，違反了《商標法》第十條第一款第（八）項的規定。

　　那么標志含有烈士姓名判定不良影響的法理是什么，目前針對該種情況的審查動(dòng)態(tài)是什么、包含了烈士姓名的標志在什么情況下可以獲得注冊呢？本文，筆者將結合案例，針對上述問(wèn)題進(jìn)行分析。

　　一、標志含有烈士姓名判定不良影響的法律依據

　　筆者在上文提到《商標法》第十條第一款第（八）項規定的標志具有不良影響的類(lèi)型較多，其中標志包含烈士姓名具有不良影響，其不良影響重點(diǎn)來(lái)自于文化的不良影響。

　　英雄烈士事跡和精神是中華民族的共同歷史記憶和社會(huì )主義核心價(jià)值觀(guān)的重要體現，因此國家大力倡導保護英雄烈士，維護英雄烈士尊嚴和合法權益。并且，為了加強對英雄烈士的保護，維護社會(huì )公共利益，傳承和弘揚英雄烈士精神、愛(ài)國主義精神，培育和踐行社會(huì )主義核心價(jià)值觀(guān)，激發(fā)實(shí)現中華民族偉大復興中國夢(mèng)的強大精神力量，第十三屆全國人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )第二次會(huì )議通過(guò)《中華人民共和國英雄烈士保護法》，該法律自2018年5月1日起施行，自此，英雄烈士姓名的保護正式以法律的形式確定下來(lái)。

　　《中華人民共和國英雄烈士保護法》第二十二條　禁止歪曲、丑化、褻瀆、否定英雄烈士事跡和精神。

　　英雄烈士的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)受法律保護。任何組織和個(gè)人不得在公共場(chǎng)所、互聯(lián)網(wǎng)或者利用廣播電視、電影、出版物等，以侮辱、誹謗或者其他方式侵害英雄烈士的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)。任何組織和個(gè)人不得將英雄烈士的姓名、肖像用于或者變相用于商標、商業(yè)廣告，損害英雄烈士的名譽(yù)、榮譽(yù)。

　　在該法律中，明確禁止將烈士的姓名、肖像用于商標，損害烈士的名譽(yù)、榮譽(yù)。

　　為了與落實(shí)該法律的立法精神，商標法將標志中含有烈士姓名的情形納入《商標法》第十條第一款第（八）項的審查范圍。國家機關(guān)在商標審查中，會(huì )在《中華英烈網(wǎng)》對標志是否含有烈士姓名進(jìn)行檢索。

　　二、標志含有不良影響的審查動(dòng)態(tài)

　　關(guān)于該標志審查通過(guò)率并沒(méi)有官方公開(kāi)數據，發(fā)文時(shí)，筆者在某商標查詢(xún)軟件以“烈士姓名”為關(guān)鍵詞檢索，共檢索到26709個(gè)案件，全部初審的共3149件，通過(guò)該數據可以看出，商標因為涉及烈士姓名被駁回后，通過(guò)駁回復審克服的案件數量較少，勝訴率較低。

　　三、包含了烈士姓名的標志在什么情況下可以獲得注冊

　　筆者大致分析了通過(guò)駁回復審克服不良影響的案例，主要是以下幾種情況：

　　1、正當性：商標為注冊人的姓名，法人的姓名等

　　如第44362121號“賀成”商標，該商標的注冊人為黃賀成，申請注冊在“0301,洗手液；洗發(fā)液；浴液；洗衣液,0302,風(fēng)擋玻璃清洗液；洗潔精；去污劑,0306,化妝品,0307,牙膏,0310,空氣芳香劑”商品上。因為不良影響被駁回后，該申請人不服，提出了駁回復審，經(jīng)過(guò)駁回復審，國知局認為：

　　本案申請商標“賀成”雖為烈士姓名，但“賀成”是自然人黃賀成的真實(shí)姓名，且由其本人提出注冊申請，為申請人正當行使自己的姓名權，故尚無(wú)充分理由認定申請人將“賀成”作為商標使用在指定商品上易產(chǎn)生不良的社會(huì )影響，申請商標的注冊申請未構成《商標法》第十條第一款第(八)項規定之情形。

　　2、標志整體與烈士姓名存在差異：如第39090114號“古儒安然”案例

　　在申請階段，國知局因為該商標包含了烈士姓名“安然”駁回了該商標的申請，申請人不服提出了駁回復審，經(jīng)過(guò)復審，國知局認定：

　　申請商標整體與烈士名字尚可區分，且類(lèi)似“安然”商標已經(jīng)核準注冊，故未構成《商標法》第十條第一款第(八)項規定之情形。

　　3、姓名與烈士對應關(guān)系的強弱：如第39373522號“高合”商標

　　該商標因為與烈士姓名相同，被國知局駁回。申請人不服，提出了駁回復審，經(jīng)過(guò)復審，國知局認定：

　　申請商標文字雖與革命烈士姓名相同，但根據在案證據，該文字與革命烈士姓名尚未形成已為相關(guān)公眾周知的穩定的指向對應關(guān)系，尚無(wú)證據表明申請商標具有不良社會(huì )影響，故申請商標未構成《商標法》第十條第一款第(八)項所指情形。

　　目前，標志含有烈士姓名通過(guò)的案例大部分是因為上述三種情況，當然也有少數案例是考慮了申請商標的使用情況。但是，考慮申請商標使用情況的案例較少。尤其是，筆者認為在后續審查中，考慮申請商標使用情況獲得注冊的案例將更進(jìn)一步較少，因為包含烈士姓名的標示屬于不良影響的情形，其不僅屬于禁注情形，也屬于禁用情形，這種標示一般不接受通過(guò)使用克服不良影響的存在。

　　另外，針對上述三種通過(guò)的情形，其中基于第一種情形通過(guò)的案例居多，因為該種情形，商標注冊人申請注冊訴爭商標明顯具有合理的來(lái)源，具有正當性和合法性。商標法也是考量到了利益的平衡核準該類(lèi)商標的注冊。

　　通過(guò)上述分析可以看出，一旦商標中包含了烈士的姓名，就可能會(huì )因為不良影響被駁回。一旦被駁回，想要通過(guò)駁回復審克服也存在一定的難度。因此企業(yè)在申請商標注冊的過(guò)程中，可以先行在中華英烈網(wǎng)進(jìn)行查詢(xún)，預先評估商標注冊的風(fēng)險。