文/北京市集佳律師事務(wù)所  桂慶凱

市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)中經(jīng)常會(huì )看到汽車(chē)零部件銷(xiāo)售商店、汽車(chē)維修站在店鋪的招牌上使用某些中外汽車(chē)企業(yè)的注冊商標，例如 “奔馳”、“別克”、“現代”、“本田”，那這種使用行為是否合法，能得到法律的保護么？前不久河南盈之寶公司訴工商機關(guān)的行政訴訟案，又將這個(gè)由來(lái)已久的問(wèn)題推向了風(fēng)口浪尖，這涉及到商標的合理使用問(wèn)題，本文擬對此問(wèn)題作初步探討。

　　一、目前法律及相關(guān)規定中對于商標合理使用的規制 商標的合理使用又稱(chēng)為正當使用，它是指雖然在相同或者類(lèi)似商品上使用與他人商標相同或者近似的商標，但因為使用目的和方式的正當性且不會(huì )引起混淆誤認而不構成侵犯他人商標權，這種情況下的使用就是商標的合理使用。 針對本文開(kāi)篇所提到的汽車(chē)零部件銷(xiāo)售商店、汽車(chē)維修站在店鋪的招牌上使用某些汽車(chē)注冊商標的情況，1995年國家工商行政管理局曾發(fā)布了《關(guān)于禁止汽車(chē)零部件銷(xiāo)售商店、汽車(chē)維修店擅自使用他人注冊商標的通知》（工商標字［1995］第195號），雖然該《通知》已被廢止，但因為關(guān)于汽修站的前述使用方式是否正當工商系統晌無(wú)明確地規定，導致實(shí)踐中認識上的模糊。河南盈之寶案被告工商局的人員再就是記者采訪(fǎng)時(shí)指出如果原告不撤訴，這個(gè)案件工商局肯定勝訴。這種把握除了有“大膽”猜測的成分外，其“信心”似乎讓我們感到工商機關(guān)至少有的工商機關(guān)似乎還在固守著(zhù)《通知》的精神。故本文仍然對該《通知》給予評點(diǎn)?！锻ㄖ分赋觥斑@種將他人注冊商標用于商業(yè)目的的行為，客觀(guān)上會(huì )使消費者誤認為該店鋪的經(jīng)營(yíng)者與商標注冊人存在某種聯(lián)系，自覺(jué)不自覺(jué)地侵犯了商標注冊人的商標專(zhuān)用權。因此認為此種使用應當被禁止?！蓖瑫r(shí)指出“汽車(chē)零部件銷(xiāo)售商店和汽車(chē)維修店，為了說(shuō)明本店經(jīng)營(yíng)汽車(chē)零部件品種及提供服務(wù)的范圍，應直接使用敘述性的文字，如‘本店銷(xiāo)售×××汽車(chē)零部件’、‘本店維修×××汽車(chē)’等字樣，其字體應一致，不得突出其中的文字商標部分，也不得使用他人的圖形商標或者單獨使用他人的文字商標” 這個(gè)《通知》反對“突出使用”，允許“直接使用敘述性的文字，……，其字體應一致，不得突出其中的文字商標部分，”這其實(shí)涉及的是使用的方式問(wèn)題。 目前我國《商標法》中沒(méi)有關(guān)于商標合理使用的明確規范。僅在《商標法實(shí)施條例》第四十九規定，“注冊商標中含有的本商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點(diǎn)，或者含有地名，注冊商標專(zhuān)用權人無(wú)權禁止他人正當使用?！边@一條是從注冊商標的構成以及注冊商標權人的角度作的規范，如果從使用他人注冊商標的角度，此條可以表述為“商品或者服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者可以合理使用本商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數量和其他特點(diǎn)以及和商品產(chǎn)地的地名有關(guān)的文字、圖形或者拼音，以及前述各部分的組合，即使這些是他人注冊商標的部分或全部，也不構成對他人注冊商標的侵犯?！?這一條主要列舉了合理使用的標識和他人注冊商標的關(guān)系，即雙方共同屬于本商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數量和其他特點(diǎn)以及和商品產(chǎn)地的地名。合理使用他人注冊商標的目的必須是用來(lái)描述，目的是為了對自己所提供的商品或者服務(wù)的某一方面做出說(shuō)明。其中“其他特點(diǎn)”概括的法律不可能列舉窮盡的情況。筆者認為上文所講的汽車(chē)維修店或銷(xiāo)售店的使用便是為了描述服務(wù)或商品的“其他特點(diǎn)”，屬于合理使用。因為尚沒(méi)有法律對合理使用的構成要件作出規定，本文擬對商標合理使用的要件作初步探討。

　　二、商標合理使用的要件 研究商標合理使用的構成要件是判斷某一使用行為是否構成合理使用的關(guān)鍵。商標的合理使用有如下三個(gè)要件。

　?。ㄒ唬?、主觀(guān)目的的合理性 行為的目的往往決定了行為的性質(zhì)。如前文所述如果一個(gè)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者使用了他人的注冊商標，是為了描述自己商品某些特征，則已經(jīng)符合了合理使用的主觀(guān)要件。但這種使用目的也是有條件限制的，即不使用所涉及的商品或服務(wù)商標便不能很好地描述所提供服務(wù)的類(lèi)型或性質(zhì)等，即使用該商標能清晰地反映所提供服務(wù)的內容、類(lèi)型等。

　　汽修店或者銷(xiāo)售點(diǎn)在門(mén)臉上使用汽車(chē)的注冊商標，指示的是其“經(jīng)營(yíng)范圍”，即專(zhuān)門(mén)修理某品牌的汽車(chē)或者專(zhuān)門(mén)為某品牌的汽車(chē)提供零部件修理或銷(xiāo)售。從汽修店或者銷(xiāo)售點(diǎn)的經(jīng)營(yíng)者看，其不可能銷(xiāo)售或為所有品牌的汽車(chē)提供修理服務(wù)。術(shù)業(yè)有專(zhuān)攻——店招強調和彰顯的他的服務(wù)和產(chǎn)品。因此，汽修店和銷(xiāo)售點(diǎn)的使用方式完全符合“不使用所涉及的商品或服務(wù)商標便不能很好地描述所提供服務(wù)的類(lèi)型或性質(zhì)等，使用該商標能清晰地反映所提供服務(wù)的內容、類(lèi)型”這一要件。同時(shí)汽修店的服務(wù)行為與店招反映了其產(chǎn)品或服務(wù)與注冊商標權人之間真實(shí)、準確的關(guān)系，即我為你生產(chǎn)、銷(xiāo)售的產(chǎn)品提供維修或者零配件。汽修店經(jīng)營(yíng)者的主觀(guān)目的是告知消費者自己的經(jīng)營(yíng)服務(wù)的品種類(lèi)型。

　?。ǘ?、使用方式的合理性 只有合理使用的目的，但使用方式不合理，也不能構成商標的合理使用。使用方式往往涉及所使用的文字、字體、顏色、使用的數量、場(chǎng)所、頻率等。筆者認為不同的商品或服務(wù)，即使他們使用第三人注冊商標的主觀(guān)目的都具有合理性，但其構成合理使用的使用方式是不能一概而論的。例如，如上文所述，汽修店的門(mén)臉上突出使用“汽配修理 大眾、奔馳、別克”、或者僅有“大眾、奔馳、別克 ”，且符合醒目，便于經(jīng)營(yíng)者昭示自己的經(jīng)營(yíng)范圍，便于車(chē)輛的司機識別判斷。因為這些店往往設在公路的路邊或者在店鋪林立的商業(yè)街，而汽車(chē)作為需要別人駕駛、行駛速度高、?？坎环奖闱移?chē)品牌眾多的特殊商品，從駕駛人員的角度，其希望能夠準確判斷哪家汽修店或者銷(xiāo)售點(diǎn)專(zhuān)門(mén)為其所駕駛的汽車(chē)類(lèi)型提供服務(wù)或銷(xiāo)售。即使在行駛中或者距離較遠也能看到。且不用先泊車(chē)后詢(xún)問(wèn)一家，在此家提供的服務(wù)和自己的汽車(chē)類(lèi)型不符再更換一家。而汽修店和銷(xiāo)售點(diǎn)門(mén)臉上醒目的“桑坦納”、“奧迪”等完全適合服務(wù)對象的需要。因此，雖然突出使用，但也屬于合理的方式。而如果某餐廳購買(mǎi)狗不理包子并作為主食賣(mài)給消費者，而其卻在其宣傳資料等處多次突出寫(xiě)明“主食狗不理包子”幾個(gè)字，顯然其有利用“狗不理”的知名度來(lái)招攬顧客的目的，這種突出使用便是不合理的。

　?。ㄈ?、客觀(guān)上混淆誤認的不可能性 是否會(huì )造成消費者的混淆和誤認是判斷是否構成商標侵權的要件。商標的本質(zhì)屬性就是區分商品或者服務(wù)的來(lái)源。因此一個(gè)會(huì )導致消費者混淆和誤認的使用行為，即使主觀(guān)目的合理、使用方式合理，也不能算作“合理使用”。再回到本文探討的汽修店問(wèn)題，汽修店所提供的服務(wù)其相關(guān)公眾并不是普通的消費者，其一般是這種價(jià)格不菲的商品的所有權人或者駕駛人員。汽車(chē)的價(jià)值或者車(chē)輛駕駛人的資質(zhì)要求決定了他們在看到汽修店上載明的“奔馳”“寶馬”時(shí)，完全知曉其真正的含義，而不會(huì )誤認為這些汽修店和奔馳公司或寶馬公司有何關(guān)聯(lián)關(guān)系。其客觀(guān)上不存在混淆誤認的可能。因此，國家工商局的《通知》認為“這種將他人注冊商標用于商業(yè)目的的行為，客觀(guān)上會(huì )使消費者誤認為該店鋪的經(jīng)營(yíng)者與商標注冊人存在某種聯(lián)系”與現實(shí)生活不相違背。

　　三、結論 從本文的論述可知，汽修店或者銷(xiāo)售店在店招上突出使用汽車(chē)的注冊商標屬于商標的合理使用。立法機關(guān)應當及時(shí)商標合理使用的構成要件給于說(shuō)明和規范，有利于法律適用上的統一。同時(shí)既有利于遏抑濫用注冊商標專(zhuān)用權，又有利于推定市場(chǎng)競爭機制，且也符合消費者的需求。