文/北京市集佳律師事務(wù)所　孔繁文　 

　　在中國，對于化學(xué)品制造方法的專(zhuān)利，專(zhuān)利權人通常存在維權手段上的困難。一方面，由于這類(lèi)案件技術(shù)上的復雜性和非直觀(guān)性，法官往往需要借助于專(zhuān)業(yè)的分析與檢測，方可進(jìn)行侵權判斷。但是，在某些特定的化學(xué)領(lǐng)域，有的檢測方法即使專(zhuān)利權人也并不完全掌握，尋找合適的獨立實(shí)驗室從事相應的檢測并非易事。另一方面，由于中國并無(wú)證據發(fā)現（discovery）程序，原告的舉證責任過(guò)重，尤其當該化學(xué)品并非專(zhuān)利法意義上的“新產(chǎn)品”時(shí)。這種情況下，即使侵權事實(shí)確實(shí)存在，往往也會(huì )因舉證上的困難而進(jìn)退失據、舉步維艱。尤其是，對于化學(xué)品制造方法的侵害商業(yè)秘密案件，如果沒(méi)有公安機關(guān)等強力部門(mén)的介入，一般而言，案件的推進(jìn)比專(zhuān)利侵權案件更加困難。因此，不少專(zhuān)利和商業(yè)秘密的權利人，尤其是來(lái)自美國等存在證據發(fā)現程序的國家的權利人，難免做出“中國并不真正保護方法專(zhuān)利”、“中國商業(yè)秘密保護不力”等感嘆。

　　但是，根據筆者的訴訟經(jīng)驗和司法實(shí)踐，如果權利人能夠充分了解中國近年來(lái)在加強專(zhuān)利和商業(yè)秘密保護方面所做的努力，在權利遭到侵害時(shí)下定維權決心，選擇有經(jīng)驗的律師進(jìn)行充分的籌劃和準備，在現有的法律框架下，還是能夠較好地維護自身的合法權益的。對此，筆者以近期代理的美國A公司 “水包水型聚合物分散體的制造方法”專(zhuān)利侵權和侵害商業(yè)秘密系列案件為例，就化學(xué)品制造方法類(lèi)專(zhuān)利和商業(yè)秘密維權方面的一些經(jīng)驗，與讀者共享及探討。

　　A公司為一家財富500強的特種化學(xué)品公司，在造紙用特種化學(xué)品等諸多領(lǐng)域位居全球首位。A公司擁有“水包水型聚合物分散體的制造方法”的先進(jìn)技術(shù)，其子公司北京B公司制造的K系列產(chǎn)品在造紙技術(shù)中作為助留助濾劑和絮凝劑，可以有效解決解決造紙的環(huán)境污染問(wèn)題。對于該技術(shù)，A公司分別通過(guò)商業(yè)（技術(shù)）秘密和專(zhuān)利權進(jìn)行保護。

　　B公司原總經(jīng)理W某某辭職后加入北京一家精細化工技術(shù)公司，并新組建一家蘇州工業(yè)助劑公司，開(kāi)始制造與B公司K系列產(chǎn)品相類(lèi)似的V系列產(chǎn)品，與B公司構成直接競爭。經(jīng)初步分析，A公司認為W某某及上述兩家公司涉嫌侵犯了亞什蘭的專(zhuān)利權和商業(yè)秘密，決定進(jìn)行維權，并選擇北京市集佳律師事務(wù)所作為其在中國采取法律行動(dòng)的訴訟代理人。

　　在接受當事人委托后，集佳律師事務(wù)所的案件代理人與A公司的內部律師和美國外部律師共同努力，對該案進(jìn)行了大量的初步調查取證和分析討論，認為案件的主要訴訟難點(diǎn)為：

　　1、該產(chǎn)品被認定為專(zhuān)利法意義上的新產(chǎn)品存在難度，因此，專(zhuān)利侵權訴訟中證明被控方法落入涉案專(zhuān)利的保護范圍存在較大困難，可能需要法院進(jìn)行證據保全或者調查收集證據方可完成舉證。但是，在申請法院證據保全或者調查取證前，原告需要獲得證據初步證明被告侵權的高度蓋然性，而獲得這些初步證據即具有相當的難度。

　　2、根據對權利要求的內容進(jìn)行綜合分析，該專(zhuān)利方法的某些步驟，例如某些原材料及其添加量等，可能會(huì )從最終產(chǎn)品從分析得出。但是，利用該專(zhuān)利方法所制造的助留助濾劑，屬于造紙工業(yè)用化工產(chǎn)品，無(wú)法從公開(kāi)市場(chǎng)直接購得。另外，由于這類(lèi)產(chǎn)品的特殊性，原告律師在國內聯(lián)系到的多數獨立實(shí)驗室，均因缺乏必要的檢測設備或經(jīng)驗，而難以對被控產(chǎn)品作出全面、準確的分析。

　　3、對于侵害商業(yè)秘密案件，考慮到各個(gè)方面的影響等，A公司傾向于首先進(jìn)行民事訴訟，而暫不采取刑事手段。然而，如果不能獲得公安機關(guān)等公權力機關(guān)的有力協(xié)助，對于權利人，提起侵害商業(yè)秘密民事訴訟并取得勝訴的可能性更小。

　　針對上述難點(diǎn)，原告方采取了如下的訴訟策略和應對步驟：

　　1、與國內外高分子領(lǐng)域的多個(gè)大型獨立實(shí)驗室進(jìn)行聯(lián)系。經(jīng)綜合對比，選取一家位于上海的分析測試中心和一家位于德國的獨立實(shí)驗室作為檢測機構，獲得了一套完整、準確、可重復的樣品檢測方法。

　　2、在公證人員的協(xié)助下，在被告產(chǎn)品某用戶(hù)的工廠(chǎng)內，公證封存了部分被告產(chǎn)品樣本，并將樣品送交上海和德國的獨立實(shí)驗室進(jìn)行了詳盡的檢測。

　　3、原告律師與技術(shù)人員在檢測報告的基礎上，針對權利要求書(shū)的內容，作出了一份較為詳盡的侵權分析初步報告。其中，專(zhuān)利方法中的某些步驟，可以從檢測報告中直接獲得；而某些步驟，結合本領(lǐng)域的專(zhuān)業(yè)知識，也可以從檢測報告中間接推導而得。雖然對于某些專(zhuān)利步驟，侵權分析報告尚未得出確定性的結論，但是結合被控產(chǎn)品的性能及被告對于原告技術(shù)的掌握情況綜合分析，其采用專(zhuān)利步驟的可能性也遠大于未采用專(zhuān)利步驟的可能。

　　4、在得出上述結論的基礎上，原告方向蘇州市中級人民法院申請了訴前證據保全，并隨后提出專(zhuān)利侵權之訴。經(jīng)過(guò)三次證據交換和三次正式庭審，被告的侵權事實(shí)逐漸被調查清楚。

　　5、以被告操作流程等證據為基礎，原告方在北京市第一中級人民法院另案提出了侵害商業(yè)秘密之訴。經(jīng)兩次開(kāi)庭審理，被告侵害原告商業(yè)秘密的行為也逐漸調查清楚。

　　6、在原告方已經(jīng)在兩個(gè)訴訟程序中取得優(yōu)勢地位的前提下，被告方主動(dòng)要求法院主持調解此案。2012年1月、，原被告雙方就兩案達成調解協(xié)議，被告承諾尊重A公司知識產(chǎn)權，從調解協(xié)議簽訂之日起不再使用A公司的專(zhuān)利和商業(yè)秘密，并向A公司支付人民幣共計2200萬(wàn)元。

　　由于被告停止侵權并切實(shí)支付了較高的賠償金，A公司達到了自身的訴訟目的，取得了“水包水型聚合物分散體的制造方法及其產(chǎn)品” 系列維權案件獲得全面勝利。此案中，集佳律師事務(wù)所代理A公司，確保了該公司在中國的投資利益，為其對華進(jìn)一步投資并引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)提供了有利條件。

　　筆者認為，此案對于權利人進(jìn)行維權的重要經(jīng)驗是：

　　1、中國法院對于知識產(chǎn)權案件的保護力度和審理水平正在不斷提高。對于權利人，當其知識產(chǎn)權受到侵害時(shí)，應當采取積極的應對措施，有決心和信心利用法律手段維護其合法權益。例如在本案中，蘇州中院和北京一中院的敬業(yè)精神和案件審理水平，就獲得了美國駐中國大使館知識產(chǎn)權專(zhuān)員、A公司高層、及其美國律師的高度肯定和一致贊揚。

　　2、國外當事人應當充分認識到中外在實(shí)體法和訴訟程序中存在的諸多差異，選取有經(jīng)驗的訴訟團隊，并在中國的法律框架內，爭取最大的訴訟利益。本案中，A公司的內部律師和技術(shù)人員、美國外部律師、中國訴訟律師組成了強大的訴訟團隊，彼此密切合作、充分溝通，為不斷發(fā)現涉案事實(shí)、使案件取得良好結果提供了重要保證。

　　3、化學(xué)產(chǎn)品制造方法的專(zhuān)利侵權訴訟，尤其是未能認定為新產(chǎn)品的情況，權利人在訴訟中確實(shí)會(huì )存在諸多的困難。但是，積極收集證據，進(jìn)行全面檢測，以獲得認定侵權成立的初步證據，仍屬必要，這也是請求法院進(jìn)行證據保全和調查取證的重要前提。事實(shí)上，中國法院也正在不斷加強對于方法專(zhuān)利的保護力度，例如，最高人民法院奚曉明副院長(cháng)在全國法院知識產(chǎn)權審判工作座談會(huì )上的講話(huà)中就指出：使用專(zhuān)利方法獲得的產(chǎn)品不屬于新產(chǎn)品，專(zhuān)利權人能夠證明被訴侵權人制造了同樣產(chǎn)品，經(jīng)合理努力仍無(wú)法證明被訴侵權人確實(shí)使用了該專(zhuān)利方法，但根據案件具體情況，結合已知事實(shí)以及日常生活經(jīng)驗，能夠認定該同樣產(chǎn)品經(jīng)由專(zhuān)利方法制造的可能性很大的，可以根據民事訴訟證據司法解釋有關(guān)規定，不再要求專(zhuān)利權人提供進(jìn)一步的證據，而由被訴侵權人提供其制造方法不同于專(zhuān)利方法的證據。

　　4、與專(zhuān)利權相比，商業(yè)秘密的保護在制度和管理層面上具有更大的操作難度。因此對于權利人，常需采用專(zhuān)利權和商業(yè)秘密相組合的方式對其關(guān)鍵技術(shù)進(jìn)行多層次的保護，以求獲得最大的商業(yè)利益。本案中，A公司正是因為相關(guān)技術(shù)有生效專(zhuān)利權的存在，才得以通過(guò)專(zhuān)利侵權訴訟，順利獲得被告商業(yè)秘密侵權的主要證據，并相應提起侵害商業(yè)秘密民事訴訟，最終對其擁有的關(guān)鍵技術(shù)獲得了全方位的保護。