文/集佳知識產(chǎn)權代理有限公司　黃熊

專(zhuān)利復審的案件逐年增加，復審程序中的一些特殊問(wèn)題越來(lái)越引起重視，下面就實(shí)踐中幾個(gè)較為的常見(jiàn)的問(wèn)題予以簡(jiǎn)要討論。

　　一、專(zhuān)利復審中的客體問(wèn)題

　　根據專(zhuān)利法規定，專(zhuān)利復審請求的客體僅限于對專(zhuān)利申請作出的駁回決定，具體包括兩大類(lèi)：一是發(fā)明、實(shí)用新型、外觀(guān)設計專(zhuān)利申請初步審查時(shí)，發(fā)現不符合專(zhuān)利法實(shí)施細則第44條的規定，經(jīng)過(guò)陳述意見(jiàn)、修改或兩次補正后仍然沒(méi)有消除缺陷，而作出的駁回決定；二是發(fā)明專(zhuān)利申請實(shí)質(zhì)審查時(shí)，發(fā)現不符合專(zhuān)利法實(shí)施細則第53條的規定，經(jīng)過(guò)陳述意見(jiàn)、修改后仍然沒(méi)有消除缺陷，而作出的駁回決定。除這兩大類(lèi)之外的其他決定均不屬于專(zhuān)利復審的客體，如果申請復審將不予受理或者即使受理了也將被駁回。這里對復審請求客體的規定，包含兩層意思：

　　一是專(zhuān)利申請被駁回后僅能選擇復審這一種救濟措施，而不能直接向法院起訴或者請求行政復議。根據國家知識產(chǎn)權局行政復議規程第5條的規定，專(zhuān)利申請人對駁回專(zhuān)利申請的決定不服的，不能申請行政復議。

　　二是專(zhuān)利申請駁回決定之外的其他具體行政行為不能選擇復審，只能選擇向法院起訴或者請求行政復議。比如，對視為撤回、優(yōu)先權審批、費用減緩審批、延長(cháng)期限審批、權利恢復請求審批、復審無(wú)效中的程序性決定、不予受理等情形可以選擇行政復議，對于不服復審決定、無(wú)效宣告決定、不復行政復議決定等情形可以選擇向法院起訴。

　　二、專(zhuān)利復審程序中的延期問(wèn)題

　　專(zhuān)利復審請求經(jīng)過(guò)合議審查后，專(zhuān)利復審委會(huì )發(fā)出的通知書(shū)主要包括兩類(lèi)：一是復審通知書(shū)（較常見(jiàn)），二是復審請求口頭審理通知書(shū)（較少見(jiàn)），并指定答復期限（1個(gè)月）。在指定的答復期限屆滿(mǎn)之前（包括期限屆滿(mǎn)的當日）可以提出延長(cháng)期限請求。延長(cháng)的期限不足1個(gè)月的，以1個(gè)月計算，最多不超過(guò)2個(gè)月；對于同一個(gè)通知指定的期限一般只允許延長(cháng)1次，最多延長(cháng)2次；第1次延長(cháng)每月300RMB，再次延長(cháng)每月2000RMB。也就是說(shuō)，對于專(zhuān)利復審中的指定期限而言，延長(cháng)的時(shí)間最長(cháng)可達到4個(gè)月，最高費用為4600RMB。

　　三、專(zhuān)利復審程序中的權利恢復問(wèn)題

　　專(zhuān)利復審程序中涉及權利需要恢復的情形主要包括兩種：一是因正當理由延誤了提起復審的期限（自收到駁回決定之日起3個(gè)月內），導致復審請求權的喪失；二是因正當理由延誤了答復復審通知書(shū)的指定期限（自收到復審通知書(shū)之日起1個(gè)月內），導致專(zhuān)利申請權的喪失。這兩種情形在具體辦理權利恢復時(shí)存在差別。

　　1、對于復審請求權的恢復

　　根據專(zhuān)利法規定，專(zhuān)利申請人請求復審的期限為自收到駁回決定之日起的3個(gè)月，該期限是法定期限，期限屆滿(mǎn)時(shí)，專(zhuān)利申請人未提起復審請求，駁回決定將生效，國家知識產(chǎn)權局不會(huì )發(fā)出權利喪失的處分決定?；诖?，復審請求權的恢復期限應當以前述3個(gè)月的期限屆滿(mǎn)后的第1日為起算點(diǎn)，向后計算2個(gè)月。

　　2、專(zhuān)利申請權的恢復

　　根據專(zhuān)利法實(shí)施細則規定，專(zhuān)利申請人應當在專(zhuān)利復審委指定的期限內針對復審通知書(shū)進(jìn)行答復，期滿(mǎn)不答復，復審請求將視為撤回，視為撤回將使專(zhuān)利申請人喪失專(zhuān)利申請權。根據審查指南第五部分第七章第5.2節的規定，喪失專(zhuān)利申請權的處分決定（即視為撤回專(zhuān)利申請權通知書(shū)）應當自期限屆滿(mǎn)日起滿(mǎn)1個(gè)月后做出。也就是說(shuō)，即使處分決定是期限屆滿(mǎn)日滿(mǎn)1個(gè)月后的當日發(fā)出，專(zhuān)利申請人收到視撤通知不會(huì )早于指定期限屆滿(mǎn)日之后的1.5個(gè)月?；诖?，專(zhuān)利申請權的恢復期限應當自“指定期限屆滿(mǎn)后+1.5個(gè)月”屆滿(mǎn)后的第1日為起算點(diǎn)，向后計算2個(gè)月。例如，專(zhuān)利復審委指定答復期限為1個(gè)月，屆滿(mǎn)日為2013年12月5日，那么權利恢復的期限為2014年1月20日至3月20日，在2013年12月5日至2014年1月20日之間權利未喪失，不需要恢復，可按照正常的處理程序處理。

　　四、專(zhuān)利復審程序中的口頭審理問(wèn)題

　　根據審查指南規定，合議組可以采取書(shū)面審理、口頭審理或者書(shū)面與口頭審理相結合的方式進(jìn)行審查。在實(shí)務(wù)中，專(zhuān)利復審案件通常以書(shū)面審查為主，口頭審理的情形較少，但復審請求人根據自己的需要可以考慮提出口頭審理。

　　1、口頭審理請求的提出?？陬^審理請求應當以書(shū)面形式提出，至于以何種具體的書(shū)面形式提出，專(zhuān)利復審委并沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的表格可供，申請人可以在答復復審通知書(shū)的意見(jiàn)陳述中提出口頭審理請求，也可以使用獨立文件材料提出。

　　2、口頭審理請求的審查。復審請求人可以提出口頭審理的情形僅包括：一是需要當面向合議組說(shuō)明事實(shí)或者陳述理由，說(shuō)明事實(shí)主要包括對技術(shù)內容的闡述，陳述理由主要包括針對專(zhuān)利技術(shù)對相關(guān)法條的意見(jiàn)；二是需要實(shí)物演示。實(shí)務(wù)中，符合上述兩種情形也可能不被允許口頭審理，是否允許口頭審理，由合議組根據案件的具體情況決定。

　　3、口頭審理的通知和參加與否的法律效果

　　如果確定進(jìn)行口頭審理，合議組會(huì )向復審請求人發(fā)送口頭審理通知。通常而言，合議組確定的口頭審理日期與發(fā)文日之間至少要相距45日（針對隨口頭審理通知書(shū)將專(zhuān)利申請不符合專(zhuān)利法及實(shí)施細則有關(guān)規定的情況告知復審請求人的情形）或37日（針對沒(méi)有告知專(zhuān)利申請存在缺陷的情形）。對于口頭審理是否參加，復審請求人具有選擇權，如果選擇參加口頭審理，應當在收到口頭審理通知之日起7日內向專(zhuān)利復審委提交回執確認，或者在口頭審理當日直接出席口頭審理，否則，將視為不參加口頭審理；如果選擇不參加口頭審理，復審請求人應當在指定期限內提交答辯意見(jiàn)，否則，復審請求將被視為撤回。

　　五、專(zhuān)利復審程序中的電話(huà)討論

　　審查指南對復審程序中是否允許進(jìn)行電話(huà)討論以及電話(huà)討論的程序如何進(jìn)行等均未作出規定，實(shí)務(wù)中電話(huà)討論的機會(huì )較少。但是，現有規定并不排斥這種語(yǔ)言溝通方式。與實(shí)質(zhì)審查階段相同，復審程序中的電話(huà)討論，也主要適用于案件中存在“次要且不會(huì )引起誤解的缺陷所涉及的問(wèn)題”的情形。通常而言，合議組在遇到上述性質(zhì)的問(wèn)題且認為可能需要撤銷(xiāo)駁回決定時(shí)，會(huì )采取電話(huà)討論方式。需要特別注意的是，復審程序中電話(huà)討論的內容并不具有法律效力（但電話(huà)討論的內容不得作為對復審請求人不利的直接證據），不被允許記載到審查決定之中，如果經(jīng)過(guò)討論，即便合議組審查員認同復審請求人的意見(jiàn)陳述或修改內容，也應當主動(dòng)提交正式書(shū)面文件。

　　六、專(zhuān)利復審程序中的時(shí)間問(wèn)題

　　目前的法律法規沒(méi)有規定專(zhuān)利復審委員會(huì )對復審請求的審查期限（《專(zhuān)利復審委員會(huì )復審案件審查周期控制辦法》僅作為內部規定實(shí)施）。據筆者個(gè)人經(jīng)驗，專(zhuān)利復審案件（以電學(xué)為主）自提出復審請求到接到受理通知書(shū)的平均時(shí)間在1.5個(gè)月左右，自收到受理通知書(shū)到接收復審通知書(shū)的平均時(shí)間在15個(gè)月以上。也就是說(shuō)，全部復審環(huán)節（立案、受理、下發(fā)復通、復通答復、作出復審決定等）的總時(shí)間可能達到20個(gè)月以上。如果再加上實(shí)質(zhì)審查的2到3年，一個(gè)專(zhuān)利申請所消耗的時(shí)間將更長(cháng)。申請人的時(shí)間利益將可能出現損失。