文/北京市集佳律師事務(wù)所 伍君

　　《商標法》第十條第一款第（一)項規定“下列標志不得作為商標使用：同中華人民共和國的國家名稱(chēng)、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機關(guān)的名稱(chēng)、標志、所在地特定地點(diǎn)的名稱(chēng)或者標志性建筑物的名稱(chēng)、圖形相同的”，依上述規定諸如“紫光閣、中南海、新華門(mén)”等相關(guān)的名稱(chēng)、圖形將不得作為商標使用，那么，關(guān)于其他類(lèi)型的標志性雕塑、建筑物是否能作為商標申請使用呢？

　　目前，《商標法》并未明確規定或者禁止其他類(lèi)型的標志性雕塑、建筑物能否作為商標申請使用。事實(shí)上，許多含有標志性雕塑、建筑物文字或者圖形的商標均已經(jīng)核準注冊，例如第22908550號“ ”、第18878973號“ ”、第39658398號“ ”、第40065313號“ ”、第33825572號“ ”、第36581010“ ”等等。

　　即便如此，有關(guān)標志性雕塑、建筑物的商標申請使用仍有以下情形的風(fēng)險和阻礙，存在申請階段被駁回或者注冊后被無(wú)效的可能，且法律依據不盡相同，筆者簡(jiǎn)要分析如下。

　　情況一：《商標法》第十條第一款第（七）項

　　如果標志性雕塑、建筑物為整個(gè)商標的顯著(zhù)識別部分，且商標使用的商品或者服務(wù)來(lái)源與所起顯著(zhù)識別作用的標志性雕塑、建筑物的所在地不一致，容易導致公眾對商品或者服務(wù)來(lái)源產(chǎn)地產(chǎn)生誤認，則該商標可能會(huì )被認為具有欺騙性，因違反《商標法》第十條第一款第（七）項的規定而不得使用和注冊。

　　在有關(guān)第19245615號“ ”商標無(wú)效宣告行政訴訟一案【1】中，北京高級人民法院認為：爭議商標城堡、娃娃圖案為該商標的顯著(zhù)識別部分之一。在案證據可以證明爭議商標的城堡圖案與俄羅斯莫斯科紅場(chǎng)的圣瓦西里大教堂相近，爭議商標所用俄羅斯知名建筑圖案及大眼娃娃頭像易使相關(guān)公眾將其與俄羅斯產(chǎn)生聯(lián)系，誤認為爭議商標核定使用的商品來(lái)源于俄羅斯，進(jìn)而影響到相關(guān)公眾的購買(mǎi)決定。而爭議商標注冊人的住址在中國大陸，其未提交證據證明爭議商標核定使用的商品與俄羅斯有直接關(guān)聯(lián)，亦未能證明爭議商標經(jīng)過(guò)使用能夠使相關(guān)公眾將其核定使用的商品產(chǎn)地與俄羅斯相區分并不致誤認，因此，爭議商標的申請注冊違反了《商標法》第十條第一款第（七）項的規定。

　　情況二：《商標法》第十條第一款第（八）項

　　商標含有標志性雕塑、建筑物的文字、圖形并不必然就構成《商標法》第十條第一款第（八）項所規定的情形。在有關(guān)第15082189號“ ”駁回復審行政訴訟一案【2】中北京知識產(chǎn)權法院認為“公共資源被社會(huì )個(gè)體所獨占的情形”不應屬于《商標法》第十條第一款第（八）項所規定的情形，北京高級人民法院認為法律、法規并未明確規定公共資源能否注冊為商標。但在一些情況下，含有標志性雕塑、建筑物的文字、圖形的商標本身有可能對我國政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會(huì )公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負面的影響，這種情況下此類(lèi)商標可能會(huì )被認為具有不良影響，因違反《商標法》第十條第一款第（八）項的規定而不得使用和注冊。

　　在第20508274號“白宮”商標無(wú)效宣告案件中，國家知識產(chǎn)權局認為爭議商標“白宮”是美國總統的官邸和辦公室，作為商標使用易造成不良的社會(huì )影響。因此，爭議商標的注冊構成《商標法》第十條第一款第（八）項規定，應當予以宣告無(wú)效。

　　在第30522395號“ ”商標駁回復審案件中，國家知識產(chǎn)權局認為申請商標系苗族傳說(shuō)中美神“仰阿莎”的雕像圖形，其作為商標使用易傷害民族感情，產(chǎn)生不良社會(huì )影響，已構成《商標法》第十條第一款第（八）項規定所禁止之情形，應當予以駁回申請。

　　情況三：《商標法》第十一條第一款

　　將僅由標志性雕塑、建筑物的名稱(chēng)、圖形組成商標申請使用在“非金屬制塑像；瓷、陶瓷、陶土、赤陶或玻璃制半身像；貴金屬及其合金制小塑像；紙制小雕像；石雕像；預制金屬建筑物；建筑平面圖；可移動(dòng)木建筑物；建筑服務(wù)；建筑設計”等與雕塑、建筑物相關(guān)商品或者服務(wù)上，這種類(lèi)型商標申請可能會(huì )被認為僅直接表示商品或者服務(wù)的主要原料或者其他特點(diǎn)，缺乏顯著(zhù)特征，不得作為商標注冊。此外，有些標志性雕塑、建筑物具有地理來(lái)源識別作用，當其申請使用在“運輸；旅游安排”等服務(wù)上時(shí)，也可能存在缺乏顯著(zhù)性的問(wèn)題。

　　在有關(guān)第23612773號“ ”商標駁回復審行政訴訟一案【3】中，北京知識產(chǎn)權法院認為訴爭商標的中文部分“中原福塔”是世界上最高的全鋼結構電視發(fā)射塔，為河南省文化產(chǎn)業(yè)的標志性建筑，故將上述標志作為商標注冊使用在安排游覽、旅行預訂等服務(wù)上，相關(guān)公眾易將其理解為直接表示了服務(wù)內容等特點(diǎn)。因此，第23612773號“中原福塔FUTOWER”商標缺乏顯著(zhù)性，已構成《商標法》第十一條第一款第二項之規定。

　　情況四：《商標法》第三十二條

　　我國《著(zhù)作權法》的作品包括美術(shù)、建筑作品和工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品。如果商標中所包含的標志性雕塑、建筑物與他人在先享有的著(zhù)作權作品相同或者實(shí)質(zhì)性相似，將可能被認定為對他人在先著(zhù)作權的損害，因違反《商標法》第三十二條的規定而不予核準注冊或者予以宣告無(wú)效。

　　在第13008422號“ ”商標無(wú)效宣告案件中，鄧世昌雕塑“ ”系威海劉公島旅游景區的標志性雕塑建筑物，國家知識產(chǎn)權局認為無(wú)效宣告的申請人提交的證據可以證明其享有對“鄧世昌圖形”美術(shù)作品的在先著(zhù)作權且已在爭議商標申請日前對涉案作品進(jìn)行了公開(kāi)發(fā)表。被申請人同處于山東省威海市，具有接觸涉案作品的可能。此外，爭議商標圖形與涉案作品在構成要素、構圖特點(diǎn)、表現形式等方面高度近似，已構成《著(zhù)作權法》意義上的實(shí)質(zhì)性近似。因此，被申請人在未經(jīng)申請人許可或同意的情況下，仍然將與其享有著(zhù)作權的作品作為商標申請注冊，已損害了申請人的在先著(zhù)作權，從而構成《商標法》第三十二條規定所禁止的“損害他人現有的在先權利”之情形，爭議商標應當予以宣告無(wú)效。

　　情況五：《商標法》第四條、第七條和第四十四條

　　標志性雕塑、建筑物具有社會(huì )公共資源屬性。如果商標申請人多次甚至大量申請有關(guān)標志性雕塑、建筑物或者其他公共資源的商標，且商標申請人不能作出合理解釋?zhuān)敲催@些商標申請行為難謂正當，違反了誠實(shí)信用原則，可能會(huì )被認為《商標法》第四條規定的“不以使用為目的的惡意商標注冊申請”或者構成《商標法》第四十四條第一款規定所指“以其他不正當手段取得注冊”之情形。在這種情況下，該商標將不予核準注冊或者予以宣告無(wú)效。

　　《商標審查審理指南》明確表明，大量申請注冊與行政區劃名稱(chēng)、山川名稱(chēng)、景點(diǎn)名稱(chēng)、建筑物名稱(chēng)等相同或者近似的情形屬于《商標法》第四條所指的“不以使用為目的的惡意商標注冊申請”行為，當事人提供相反證據除外。

　　在第15803590號“虎牙”商標無(wú)效宣告案件中，國家知識產(chǎn)權局認為：除爭議商標外，被申請人在多個(gè)類(lèi)別上申請注冊了三百余件商標，其中包括第14663219號“鑫百倫XinBaLun”商標、第8322008號“瓊瑤”商標、第9831675號“BGG白宮”商標、第9831676號“福娃”商標等與其他知名品牌、知名人士、知名標志性建筑以及奧運吉祥物等相同或相近的諸多商標。被申請人既未提供證據證明其有使用商標的真實(shí)意圖，也未能提供其商標的合理出處。鑒于被申請人大量注冊的行為明顯超出了正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，其行為擾亂了我國正常的商標注冊及管理秩序，故被申請人申請注冊爭議商標已構成《商標法》第四十四條第一款規定的以其他不正當手段取得注冊的情形。

　　當然，申請主體不同也一定程度上決定了上述風(fēng)險和阻礙的判斷。在英國太古集團有限公司與原國家工商行政管理總局商標評審委員會(huì )關(guān)于第10344461號“ ”商標駁回復審行政訴訟一案【4】中，“三里屯太古里”是太古公司在北京投資興建的著(zhù)名地產(chǎn)項目，北京高級人民法院認為申請商標“三里屯太古里”或者其構成要素并不屬于可能對我國政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會(huì )公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響的情形，因此，申請商標并未違反《商標法》第十條第一款第(八)項的規定。無(wú)獨有偶，廣州塔旅游文化發(fā)展股份有限公司成功注冊了第28553369、31568635、18054240號等一系列“廣州塔”、“小蠻腰”、“ ”系列商標，北京市頤和園管理處成功注冊了第23767274、6259970號等“ ”、“ ”系列商標等等。

　　結論及相關(guān)建議

　?。?）我國法律法規并未明確禁止其他類(lèi)型的標志性雕塑、建筑物作為商標元素使用和注冊，但商標包含標志性雕塑、建筑物名稱(chēng)或者圖形可能存在上述提及的風(fēng)險和阻礙。如果申請人想在商標中加入標志性雕塑、建筑物元素，首先應當先排查下是否侵犯他人在先著(zhù)作權。在商標申請的時(shí)候，申請人可以考慮既將標志性雕塑、建筑物元素結合其他顯著(zhù)識別部分作為整體進(jìn)行商標申請以盡量避免缺乏顯著(zhù)性的問(wèn)題，又對除去標志性雕塑、建筑物元素以外的商標其他識別部分也單獨進(jìn)行商標申請以避免該部分元素受到標志性雕塑、建筑物的駁回/無(wú)效風(fēng)險的影響。

　?。?）商標申請和使用應當遵循誠實(shí)信用原則。不建議申請人一次性申請多件或者多次、大量申請包含標志性雕塑、建筑物或者其他公共資源的商標，以避免被認定為惡意商標注冊。

　?。?）標志性雕塑、建筑物名稱(chēng)或者圖形的商標風(fēng)險與商標主體情況有一定關(guān)系，建議標志性雕塑、建筑物的設計者和管理單位對標志性雕塑、建筑物盡早進(jìn)行商標申請和著(zhù)作權登記。

　　注釋

　　【1】第（2020）京行終1607號肖洋等與國家知識產(chǎn)權局二審行政判決書(shū)

　　【2】第（2017）京行終1596號原國家工商行政管理總局商標評審委員會(huì )與北京天恒置業(yè)集團有限公司其他二審行政判決書(shū)

　　【3】第（2019）京行終3519號河南廣電發(fā)射塔管理有限公司與原國家工商行政管理總局商標評審委員會(huì )二審行政判決書(shū)

　　【4】第(2016)京行終3092號原國家工商行政管理總局商標評審委員會(huì )與英國太古集團有限公司二審行政判決書(shū)