?案情簡(jiǎn)介

　　2020年5月，深圳某生物醫療公司第10類(lèi)“TRUEBP”商標申請（指定商品：醫療器械，監測設備等 ）被美國商標局基于美國《商標法》37 C.F.R. §2.67條下發(fā)擱置通知。審查員認為申請商標與第88757400號“TRUBP”第05類(lèi)在先申請中商標（指定商品：草藥補品；營(yíng)養補充劑）構成近似，若該在先申請中商標后續成功注冊，將正式引證該商標下發(fā)駁回。目前，因其尚未成功注冊（即存在最終不能成功注冊，而不再成為阻礙的可能），因此僅下發(fā)擱置通知，以等待該商標的最終狀態(tài)。

　　集佳受深圳某生物醫療公司委托，指示美國外所律師，以雙方商標無(wú)混淆可能，因此題述商標無(wú)需等待該在先申請商標最終狀態(tài)為理由，答復了擱置通知。美國商標局接受我方爭辯理由，并于2020年11月20日下發(fā)核準公告通知。

　　?律師點(diǎn)評

　　本案中，因雙方商標僅相差一個(gè)“e”，而整體外觀(guān)、發(fā)音均較為近似，申請商品雖類(lèi)別不同，但均與個(gè)人健康相關(guān)，可能均面向尋求保健產(chǎn)品的消費者，因此審查員認為構成混淆可能，因而下發(fā)擱置通知，以等待該在先申請商標最終狀態(tài)。

　　在復審爭辯中，因標識近似度較高，可主要針對產(chǎn)品不構成類(lèi)似、不會(huì )造成消費者混淆誤認角度進(jìn)行爭辯。具體包括：

　?。?）兩者在生產(chǎn)主體方面有所區分。申請商標的醫療器械在美國行業(yè)準入標準較高，且同時(shí)需要較高的技術(shù)，以生產(chǎn)相關(guān)設備。而引證商標指定產(chǎn)品的技術(shù)含量較低，從性質(zhì)上來(lái)說(shuō)也不屬于藥物。因此，生產(chǎn)雙方產(chǎn)品的主體一般區別較大，一般不存在申請主體上的重合；

　?。?）兩者面向不同的消費群體。申請商標指定產(chǎn)品中的大部分面向醫院等專(zhuān)業(yè)機構，操作亦需要一定的專(zhuān)業(yè)知識。與引證商標指定產(chǎn)品所面向的普通消費者有一定區別。

　　總體來(lái)說(shuō)，雖然美國商標局對于近似的審查較為靈活，跨類(lèi)駁回十分常見(jiàn)，但其注重實(shí)證。遇到駁回，從雙方產(chǎn)品的性質(zhì)、銷(xiāo)售渠道、面向的消費者的區別，進(jìn)行深入和有依據的分析，并就商標相同部分在類(lèi)似領(lǐng)域的共存情況、顯著(zhù)性進(jìn)行細致分析，則美國審查員一般接受爭辯理由、克服駁回把握較大。這與美國審查員駁回商標本身負有一定的證明責任，需就產(chǎn)品關(guān)聯(lián)度提供證據證明也有一定的關(guān)系。

　　在申請美國商標時(shí)，如遭遇在先近似商標，一定不要憑感覺(jué)認定產(chǎn)品是否近似而做出判斷。而需要從市場(chǎng)的角度，切實(shí)分析雙方的產(chǎn)品是否存在關(guān)聯(lián)。從切實(shí)證據的角度，能夠更有效地判斷近似商標的克服把握。