文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司西安分部 樊菁
2017年我國商標注冊申請量突破500萬大關(guān)，達到574.8萬件，比上年增長55.7%，申請量和增速均創(chuàng)歷史新高。2018年，全國商標注冊申請量738.95萬件，比2017年增加141.66萬件。2019年，我國商標注冊申請量累計7977488件，比去年同期增加532462件商標。這組數(shù)據(jù)不僅體現(xiàn)我國經(jīng)濟的迅猛增長，也充分證明企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護意識和水平的大大增強。同時也發(fā)現(xiàn)往往作為商標新申請前站的撤銷三年不使用案件的申請量歷年也不斷攀升，面對日益激烈的品牌競爭局面，無疑商標新申請的成本和難度不斷在上升，而在收到提供使用證據(jù)通知或是堅持撤銷方的復(fù)審申請，如何最終使現(xiàn)有商標維持注冊、企業(yè)的品牌化之路持續(xù)發(fā)展，則是商標權(quán)利人首先要解決的。筆者將通過幾個案例對撤三及復(fù)審的應(yīng)對問題做幾點梳理：
1、處于轉(zhuǎn)讓程序中的商標面臨撤三，提供使用證據(jù)的答辯主體如何確定。
商標轉(zhuǎn)讓一般視為權(quán)利狀態(tài)不確定的情形之一，轉(zhuǎn)讓成功與否未知。若在轉(zhuǎn)讓核準證明下發(fā)之前則以商標原權(quán)利人（轉(zhuǎn)讓人）名義提交提供使用證據(jù)案件，而若轉(zhuǎn)讓程序完成則以新的權(quán)利人（受讓人）的名義提交提供使用證據(jù)案件，是轉(zhuǎn)讓情形中確定主體的常規(guī)處理，但是面對千變?nèi)f化的現(xiàn)實情形，關(guān)于主體確定的處理方式并不絕對。如在關(guān)于第9類第10360190號“摩納柯+MOMOCLE”案件中，商標局經(jīng)審查認為：答辯人（受讓人）提供的商標使用證據(jù)有效，申請人蒙克雷爾股份公司撤銷理由不成立，決定駁回蒙克雷爾股份公司的撤銷申請，第10360190號第9類“摩納柯+MOMOCLE”注冊商標不予撤銷?？梢?，若是商標未轉(zhuǎn)讓完成但原權(quán)利人由于某種原因無法提交使用證據(jù)或是原權(quán)利人已經(jīng)注銷，受讓人則是成為提交使用證據(jù)的主體或是唯一適格主體，而在證據(jù)合法有效被認可的情形下，商標依然會被依法維持。
2、關(guān)于非規(guī)范商品的使用證據(jù)的提供
在實際生產(chǎn)經(jīng)營中， 存在不少產(chǎn)品名稱， 區(qū)分表沒有描述或者描述較為籠統(tǒng)的情況，或根據(jù)行業(yè)慣例對其生產(chǎn)、經(jīng)營的產(chǎn)品來命名。比如在第7類第9068959號“EDDIES SPARES VIANATHI！GO WITH US！及圖”案件中，被要求撤銷的部分商品為“汽車油泵,汽車水泵,汽車發(fā)動機點火線圈,汽車發(fā)動機冷卻用散熱器蓋,汽車發(fā)動機冷卻用風扇,汽車發(fā)動機冷卻用散熱器, 活塞(機器或發(fā)動機部件)”，而商標權(quán)利人提交的商品名稱顯示為“汽車配件（水箱蓋）”，“汽車配件（水箱蓋）”商品屬于我國常用的非規(guī)范商品名稱，與《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中的商品名稱不一致，經(jīng)過廣泛調(diào)查，代理人發(fā)現(xiàn)“汽車配件（水箱蓋）”商品括號標注的部分為“水箱蓋”，即是指“汽車水箱上的蓋子”，而作為汽車配件的“汽車水箱”在行業(yè)慣例和通識中即指汽車冷卻系統(tǒng)中主要機件“散熱器”，是汽車發(fā)動機的組成部分。逐層分析下來，關(guān)于“汽車配件（水箱蓋）”商品具體描述為：屬于汽車配件的冷卻系統(tǒng)的發(fā)動機散熱器上注水箱注水口的蓋子。因此，“汽車配件（水箱蓋）”商品在《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中可對應(yīng)到“汽車發(fā)動機冷卻用散熱器蓋”商品（屬于0748群組），為汽車的冷卻系配件。同時“汽車配件（水箱蓋）”商品與被申請撤銷的商品在功能、用途、使用對象、生產(chǎn)者和銷售者、銷售場所等方面具有一致性，與被申請撤銷商標所使用的部分商品等同，在“汽車配件（水箱蓋）”商品上的使用能夠證明是對被申請撤銷商標所使用的部分商品的使用。商標局最終認定：第7類第9068959號“EDDIES SPARES VIANATHI！GO WITH US！+圖形”商標在部分核定使用商品上的注冊不予撤銷。
可見，在對于非規(guī)范商品的使用證據(jù)的提供方面，首先需要熟悉自己的商品，并證明自己提供的非規(guī)范商品與《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中的某個商品等同或與某一群組的商品類似，最好是可靠的專業(yè)性文件和調(diào)查資料及商品在實際使用中的客觀表現(xiàn)等，同時提供產(chǎn)品在功能、用途、 原料、 消費對象、 銷售場所等方面的介紹，再證明權(quán)利人在非規(guī)范商品上有效使用了商標。
3、關(guān)于商標不使用的正當理由：不可抗力、政策限制和破產(chǎn)清算。
《商標法實施條例》第六十七條規(guī)定：下列情形屬于商標法第四十九條規(guī)定的正當理由：（一）不可抗力；（二）政府政策性限制；（三）破產(chǎn)清算；（四）其他不可歸責于商標注冊人的正當事由。
“不可抗力”是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況，包括自然災(zāi)害、如臺風、地震、洪水、冰雹或政府行為等。“破產(chǎn)清算”不同于改制、并購和重組等，指宣告公司破產(chǎn)以后，由清算組接管公司，對破產(chǎn)財產(chǎn)進行清算、評估和處理、分配。可提供人民法院關(guān)于破產(chǎn)清算的《民事裁定書》、在人民法院報上的公告及債權(quán)人會議的召開等。“政府政策性限制”則是政府政策的發(fā)布和政府主導行為影響的結(jié)果，而由于政府行為具有抽象行政行為和具體行政行為，并非所有的政策具有明確的針對性和直接的結(jié)果導向性，但是確屬政府政策的波及范圍并影響了商標權(quán)的行使，尤其是國有企業(yè)和國有控股企業(yè)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)等。
比如：江蘇易寇再生醫(yī)學有限公司于2017年11月7日對北京紅星釀酒集團公司第528252號第33類“摯友”商標提出撤銷三年不使用申請，北京紅星釀酒集團公司于2018年3月12日以“政府政策性限制”作為法定不使用的正當理由，并提交了關(guān)于被申請人關(guān)于公司整建制的戰(zhàn)略性決定。商標局經(jīng)審查認為：北京紅星釀酒集團公司第528252號第33類“摯友”商標在“酒”商品上不使用正當理由成立。最終駁回江蘇易寇再生醫(yī)學有限公司的撤銷申請，第528252號第33類“摯友”注冊商標不予撤銷。后江蘇易寇再生醫(yī)學有限公司又于2018年8月15日提交復(fù)審申請，2018年10月26日，北京紅星釀酒集團公司在法定期內(nèi)提交法定不使用的證據(jù)，并經(jīng)過了申請人的質(zhì)證程序。
經(jīng)過審理，原商評委決定：“復(fù)審商標由北京酒精廠于1989年9月20日提出商標注冊申請，1990年9月10日核定使用在第33類酒商品上。2006年7月7日經(jīng)核準轉(zhuǎn)讓于被申請人。申請人提出對復(fù)審商標的連續(xù)三年停止使用撤銷申請，我局決定申請人撤銷理由不成立，復(fù)審商標繼續(xù)有效，申請人在法定期限內(nèi)向我局申請復(fù)審。根據(jù)當事人的理由、證據(jù)及我局查明的事實，我局認為，本案的焦點問題在于被申請人提供的使用證據(jù)是否能夠證明復(fù)審商標在2014年11月7日至2017年11月6日期間具有不使用的正當理由。我局認為，復(fù)審商標已獲準注冊近30年，綜合考慮被申請人提交的證據(jù)及其申請注冊商標情況，可以認定復(fù)審商標在2014年11月7日至2017年11月6日期間具有不使用的正當理由?！?/p>
可見，由于前述法定不使用理由中的“不可抗力”和“政府政策性限制”由于均屬于權(quán)利人自身無法預(yù)見和控制的大環(huán)境和主導外力因素的制約，并且均是發(fā)生在重點企業(yè)改制的背景之下，對相關(guān)證據(jù)的提交均不需要明確的針對性，權(quán)利人提交證據(jù)能夠說明其處于國家或政府決策主導下的作為改制相關(guān)活動參與者或主體對象，無法回到正常的經(jīng)營軌道，商標正常使用業(yè)務(wù)因而也受阻或暫時無法開展即可。
同時通過眾多的提供使用案件和復(fù)審案件可以明確得出不被視為商標法意義上的商標使用情形和關(guān)于使用證據(jù)要求的最低標準。在審理中的具體要求有以下：
首先，不被視為商標法意義的商標使用的情形：（1）商標注冊信息的公布或者商標注冊人關(guān)于對其注冊商標享有專用權(quán)的聲明；（2）未在公開的商業(yè)領(lǐng)域使用；（3）僅作為贈品使用；（4）僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為而沒有實際使用；（5）僅以維持商標注冊為目的的象征性使用。
其次，關(guān)于使用證據(jù)要求的最低標準：真實性（使用意圖的真實）、公開性（相關(guān)公眾可以接觸到）、合法性（則指的是權(quán)利人使用行為的合法性）。同時證據(jù)使用形式、主體、商標、商品、時間等是否符合要求并能夠形成完整的證據(jù)鏈是作為重點的審查內(nèi)容，而商標局、商評委在各自的不同階段對于前述重點內(nèi)容的審查標準寬嚴不一，商標局審理階段較為寬松，在證據(jù)鏈方面，單獨的報紙、廣告、銷售可以，但有從嚴的趨勢，而在原商評委審理中，單獨的報紙、廣告之外需要同時提交實際的商業(yè)銷售及履行，而對于證據(jù)形式的要求則較為統(tǒng)一，原則上原件或者公證件，實踐中復(fù)印件形成證據(jù)鏈即可。針對商標的象征性使用證據(jù)問題（小范圍的、偶然性的使用），商標局審查較為寬松，一般不會考量使用意圖的問題，很少存在因象征性使用不認可的案例，但是商評委則會考慮實際使用意圖考慮并結(jié)合對方的質(zhì)證綜合考量。