文/北京市集佳律師事務(wù)所上海分所 程玲

　　商標異議程序的設置，目的主要是在商標申請人和商標審查機關(guān)之外引入第三方主體，以加強社會(huì )公眾對商標審查工作的監督，提升商標審查工作的質(zhì)量，維護各方的合法權益。筆者在實(shí)踐中認識到：在先商標權利人利用商標異議制度積極尋求自我救濟，可以有效地維護在先合法權利，并最大限度避免權利沖突后患的發(fā)生。

　　一、我國商標異議制度簡(jiǎn)介

　　根據我國的商標制度，對國家工商行政管理總局商標局初步審定通過(guò)，予以公告的商標，自初審通過(guò)公告之日起三個(gè)月內，在先權利人、利害關(guān)系人認為違反商標法第十三條第二款和第三款（復制、模仿、翻譯在先馳名商標）、第十五條（代理代表人；合同、業(yè)務(wù)往來(lái)方搶注）、第十六條第一款（商標標識中含有誤導公眾的地理標志）、第三十條（相同類(lèi)似商品上的在先相同近似商標）、第三十一條（申請在先）、第三十二條（在先權益、在先使用并有一定影響）規定的，或者任何人認為違法商標法第十條（禁止作為商標使用的條款）、第十一、十二條（缺乏顯著(zhù)性從而禁止作為商標注冊的條款）規定的，可以向商標局提出異議。（為方便論述，本文中將以上提及的“在先權利人、利害關(guān)系人”和“任何人”合稱(chēng)為“社會(huì )第三方”。）

　　一旦異議程序啟動(dòng)，商標局會(huì )在受理異議人異議申請后將異議書(shū)副本隨同商標異議答辯通知書(shū)送達被異議人。被異議人需要在收到商標異議答辯通知書(shū)三十日內答辯。被異議人不答辯的，不影響商標局依法做出異議決定。商標局應當聽(tīng)取異議人和被異議人陳述事實(shí)和理由，經(jīng)調查核實(shí)后，自公告期滿(mǎn)之日起十二個(gè)月內做出是否準予注冊的決定并書(shū)面通知異議人和被異議人。有特殊情況需要延長(cháng)的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門(mén)批準，可以延長(cháng)六個(gè)月。商標局做出不予注冊決定，被異議人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會(huì )申請復審。

　　二、商標異議程序的法律意義

　　社會(huì )第三方啟動(dòng)商標異議程序，提交異議理由時(shí)所援引的法律條款內容與商標審查機關(guān)在進(jìn)行商標初步審查時(shí)的所依據的法律條款內容是一致的。都要判斷商標標識是否屬于商標法列明的禁止使用的要素和是否屬于商標法列明的禁止獲得商標專(zhuān)用權的要素。以及商標標識是否侵犯商標法和相關(guān)法律規定的在先權益。其主要作用在于克服商標審查機關(guān)受主客觀(guān)條件所限而可能產(chǎn)生的初步審查偏頗。

　　就客觀(guān)方面而言，審查審查機關(guān)存在以下困難：在先注冊/申請商標數據庫系統在更新、近似檢索方面存在技術(shù)障礙的可能性，相同/近似比對的結果可能與客觀(guān)事實(shí)有出入；商標審查標準的機械性和法律適用的變動(dòng)性之間的矛盾無(wú)法避免；是否存在社會(huì )第三方的在先使用、在先著(zhù)作權、在先商號權受相關(guān)部門(mén)數據共享程度所限，商標審查機關(guān)從技術(shù)上無(wú)從得知等。

　　就主觀(guān)方面而言，商標審查機關(guān)存在以下困難：商標近似性的判斷是個(gè)案的主觀(guān)判斷，審查員自由裁量的個(gè)人主觀(guān)性不可避免；在商標審查規則之外，商標知名度對商標審查的判斷會(huì )有影響，但哪些商標標識構成知名受審查員個(gè)人認知所限等等。

　　基于以上原因，在商標法律體系中設置商標異議制度，有其獨立的程序價(jià)值。具體地，在商標申請人和商標審查機關(guān)之外引入第三方主體，可以加強社會(huì )公眾對商標審查工作的監督，減少審查工作的失誤，強化商標意識。是在先商標權利人積極尋求自我救濟，維護在先合法權利的有效手段，可以最大限度避免權利沖突后患的發(fā)生。

　　因此，就筆者所知的范圍內，商標異議制度在各國商標法中都有規定。甚至在一些歐洲和南美國家，商標主管機關(guān)是不進(jìn)行在先權利審查的，當有相同或近似商標進(jìn)入初審公告，進(jìn)而有可能導致重復授權現象時(shí)，完全依賴(lài)于社會(huì )第三方啟動(dòng)商標異議和無(wú)效程序來(lái)加以消除。

　　三、商標異議程序法律意義背后的價(jià)值

　　筆者帶領(lǐng)的團隊近年來(lái)為國內外眾多品牌代理了上千件商標異議案件?？偨Y下來(lái)，除了異議勝訴，惡意注冊人的商標不予核準注冊的法律意義之外，還至少有兩點(diǎn)法律意義之外的異議程序本身所帶來(lái)的價(jià)值。

　　第一，運用異議程序阻卻惡意申請人的順利注冊，延長(cháng)對方的注冊時(shí)間，加大對方成功授權的成本。

　　對于資金實(shí)力較弱的在惡意注冊人來(lái)說(shuō)，異議答辯的費用相對提交注冊申請來(lái)說(shuō)是比較高的。如果惡意申請人的所有打擦邊球的申請都被在先權利人大量提起異議程序的話(huà)，惡意申請人也會(huì )苦于應付。異議程序會(huì )在很大程度上嚇退這些潛在侵權人。筆者做過(guò)此方面的統計，在客戶(hù)大規模提起異議程序之后，潛在的搭便車(chē)注冊行為會(huì )大幅度的下降。反之，一段時(shí)間內復制、模仿現象的增多，一方面是跟在先權利人商業(yè)運作加大有關(guān)，另一方面跟在先權利人怠于異議維權可能也有一定關(guān)系。

　　第二，商標異議程序能起到正本清源的作用。

　　有些案件，即使依據現有的法律無(wú)法從實(shí)體上阻卻惡意注冊人獲得商標專(zhuān)用權。但是，采用法律程序正告社會(huì )公眾，可以使得相關(guān)消費者盡早認清不同的產(chǎn)品來(lái)源，以免發(fā)生混淆誤認的可能性。另外，可以刷新商標審查機關(guān)的認知，通過(guò)案件加強審查員對相關(guān)品牌的熟知度，也能在一定程序上達到方便品牌維權和品牌營(yíng)銷(xiāo)的效果。因此，從品牌維護的角度，在先權利人對初審公告中的潛在侵權商標進(jìn)行定期清掃，保持在異議程序中的對復制模仿者的高壓態(tài)勢，從源頭上打擊一些潛在侵權者是必要的。

　　四、社會(huì )第三方如何利用異議程序維護自身合法權利

　　在先商標注冊人應針對自身品牌建立起初審公告監測制度，對國家工商總局商標局每周發(fā)布的商標初審公告信息予以監督。

　　監測的重點(diǎn)在于確認是否有與自己擁有的在同一種或者類(lèi)似商品上的在先注冊商標構成相同/近似的商標進(jìn)入公告，是否有與自己擁有的在非類(lèi)似商品上在先馳名商標構成相同/近似的商標進(jìn)入公告，是否有與自己在先享有著(zhù)作權的作品、在先商號、在先使用并有一定影響商標標識構成相同|近似的商標進(jìn)入公告。

　　商標初審公告監測可以有效地與民事侵權領(lǐng)域的一些侵權清掃活動(dòng)關(guān)聯(lián)起來(lái)。例如，筆者帶領(lǐng)的團隊會(huì )定期為企業(yè)開(kāi)展網(wǎng)絡(luò )侵權檢索，檢索范圍包括幾家大型的知名網(wǎng)絡(luò )平臺及其他主流網(wǎng)站等。檢索內容包括涉及商標、企業(yè)名稱(chēng)、域名侵權等。我們通常會(huì )根據搜集到的侵權線(xiàn)索再次核實(shí)該涉嫌侵權人是否有與委托我方的企業(yè)構成近似的商標進(jìn)入公告。反之，如果我們發(fā)現有某一個(gè)疑似侵權人申請的近似商標進(jìn)入初審公告，我們也會(huì )重點(diǎn)檢索其是否存在網(wǎng)絡(luò )侵權的情況。一般在商標授權階段有搭便車(chē)注冊行為的，其在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中經(jīng)常伴有虛假宣傳的不正當競爭行為。如果兩種行為同時(shí)涉及的，惡意明顯，啟動(dòng)異議程序的必要性就相當大。

　　五、結語(yǔ)

　　2013年的新商標法已將之前的大量惡意異議阻擋在商標異議程序的法律框架之外，在目前更為合理的商標異議制度下，在先權利人應該在實(shí)體價(jià)值之外，一并注重異議制度的程序價(jià)值，積極運用商標異議制度維護自身的合法權利。