文/北京市集佳律師事務(wù)所上海分所 沈雨陽(yáng)

　　本文是筆者對于近年來(lái)涉網(wǎng)絡(luò )知識產(chǎn)權案件中的熱點(diǎn)——深層鏈接問(wèn)題，在研究我國司法實(shí)踐案例及相關(guān)文章的論述的基礎上總結分析而成。因學(xué)界、實(shí)務(wù)界對于某些涉網(wǎng)絡(luò )知識產(chǎn)權案件法律適用的基本問(wèn)題仍存有較大爭議，既有的法律概念與規則在因互聯(lián)網(wǎng)所引起的糾紛中被反復地解釋和檢驗，因此本文中筆者除了對理論問(wèn)題稍作探討，還將站在因深層鏈接引起的糾紛中權利人的角度進(jìn)行探討，希望能夠對權利人尋求救濟提供一些啟發(fā)。誠然，案例無(wú)法窮盡，司法也在不斷探索，因此本文也只是作為一個(gè)階段性思考的總結，若讀者在閱讀之后有些許疑惑，或可與筆者共同探討，若能夠在討論中形成明確的問(wèn)題并有一些成果，是交流的最有價(jià)值之處。

　　實(shí)踐中深層鏈接問(wèn)題通常和信息網(wǎng)絡(luò )傳播權一并提出，因此有必要先對這兩個(gè)概念進(jìn)行闡述，以便后文展開(kāi)。

　　一、深層鏈接

　　又稱(chēng)“深度鏈接”，這并不是法律概念，而是司法實(shí)務(wù)中的叫法。單純給深層鏈接下定義并不容易，能夠找到的也基本是描述性的定義，這種描述性定義主要是因用戶(hù)感知而來(lái)，如百度百科中的解釋是“深度鏈接(Deep Linking)，即繞過(guò)被鏈網(wǎng)站首頁(yè)直接鏈接到分頁(yè)的鏈接方式。”但若更深入地思考，對于“繞過(guò)”，每個(gè)人有不同的理解，“繞過(guò)”是否包含“修改”，“修改”到何種程度才是深度鏈接，而且“繞過(guò)”的僅僅是“首頁(yè)”嗎，似乎也莫衷一是，就現在所知，繞過(guò)的可能是技術(shù)措施，可能是每一頁(yè)的特定內容（如每一頁(yè)的廣告、背景音樂(lè )等），可能是網(wǎng)站所有者搭建的網(wǎng)站架構（可以具體理解為“繞過(guò)”或者“破壞”了頁(yè)面之間的聯(lián)系），技術(shù)總為技術(shù)所突破。因此筆者此處嘗試將深層鏈接與普通鏈接作對比理解，并提出以下定義：

　　普通鏈接，即在某一頁(yè)面點(diǎn)擊鏈接后，直接跳轉到被鏈內容，經(jīng)過(guò)該跳轉過(guò)程，跳轉后的內容無(wú)論是文字、圖片、還是網(wǎng)頁(yè)等，均與原鏈接所在的頁(yè)面在技術(shù)上脫離了關(guān)系，該“跳轉”實(shí)際上是脫離原鏈接控制的過(guò)程。

　　深層鏈接，是在某一頁(yè)面點(diǎn)擊鏈接后，跳轉后的內容仍然受到原鏈接控制，具體來(lái)講，原鏈接可以控制跳轉后的呈現方式和呈現內容，如更改被鏈網(wǎng)站的標識、屏蔽廣告直接播放、選擇性播放、不顯示被鏈內容直接下載或安裝等。

　　二、信息網(wǎng)絡(luò )傳播權

　　著(zhù)作權法的重要原理是根據受控行為界定專(zhuān)有權利，廣播權和信息網(wǎng)絡(luò )傳播權都屬于廣義的“向公眾傳播權”，廣播權控制的是非交互式傳播，信息網(wǎng)絡(luò )傳播權控制的是交互式傳播①。

　　根據《著(zhù)作權法》第十條第十二項的規定，信息網(wǎng)絡(luò )傳播權指“以有線(xiàn)或者無(wú)線(xiàn)方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權利”，其要件可細分為“有線(xiàn)或無(wú)線(xiàn)方式”、“公眾”、“提供作品”、“個(gè)人選定的時(shí)間”、“個(gè)人選定的地點(diǎn)”、“獲得”②，其中對“提供作品”要件的理解直接涉及到深層鏈接行為是否受信息網(wǎng)絡(luò )傳播權所控制，以及區分直接侵權行為和共同侵權行為，先有“提供作品”，之后用戶(hù)才有可能“獲得”作品，“提供”是“獲得”的前提；“個(gè)人選定的時(shí)間”則是信息網(wǎng)絡(luò )傳播權獨有的要件，涉及到信息網(wǎng)絡(luò )傳播權和廣播權的分界，即在被鏈內容可能是網(wǎng)絡(luò )直播或網(wǎng)絡(luò )定時(shí)播放的情況下（通常是視頻聚合軟件侵權的情形），該行為是受信息網(wǎng)絡(luò )傳播權，還是廣播權，抑或是《著(zhù)作權法》第十條第（十七）項規定的兜底權利的控制。

　　關(guān)于何為“提供作品”，追根溯源，在締結《世界知識產(chǎn)權組織版權公約》（簡(jiǎn)稱(chēng)WCT）的外交會(huì )議記錄中，有如下記載，“重要的是提供作品的初始行為，至于服務(wù)器空間、傳播的鏈接、傳輸設備以及信號的路由選擇，則是無(wú)關(guān)緊要的”，該表述實(shí)際上說(shuō)明“提供作品”的行為系指“初始上傳行為”，法院在騰訊訴易聯(lián)偉達公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò )傳播權糾紛一案③中對“初始上傳行為”作了更為明晰的表述，“從信息傳播的角度看，在每一個(gè)獨立的信息傳播過(guò)程中，必然且僅僅需要存在唯一一個(gè)對作品的傳輸行為，該行為將作品的數據形式置于向公眾開(kāi)放的網(wǎng)絡(luò )中，正是因為這一行為的存在才使得公眾可以最終獲得作品，該行為便為初始上傳行為……初始上傳行為指向的是每一個(gè)獨立的網(wǎng)絡(luò )傳播過(guò)程中的初始上傳行為，而非將作品第一次置于網(wǎng)絡(luò )中的行為。”又因“初始上傳行為”須以存儲行為為前提，因此如果深層鏈接中包含存儲行為，該深層鏈接行為即受到信息網(wǎng)絡(luò )傳播權的控制。但是，無(wú)論是普通鏈接還是深層鏈接均需經(jīng)過(guò)“跳轉”的過(guò)程，從鏈接行為的本質(zhì)出發(fā)，其僅提供了指向某一作品的地址，如果被鏈內容被著(zhù)作權人或網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者刪除，即使鏈接地址仍然存在也失去了其本應有的價(jià)值，用戶(hù)無(wú)法因獲得地址而獲得被鏈內容（這和網(wǎng)頁(yè)快照、緩存等是不一樣的，網(wǎng)頁(yè)快照是對原網(wǎng)頁(yè)進(jìn)行復制并將原網(wǎng)頁(yè)的復制件提供給用戶(hù)的行為，用戶(hù)無(wú)需進(jìn)入原網(wǎng)頁(yè)，只需點(diǎn)擊“快照”即可方便地獲得原網(wǎng)頁(yè)的內容，不經(jīng)過(guò)“跳轉”過(guò)程。）因此，鏈接行為不包含存儲行為，也就不存在“初始上傳行為”，不可能向公眾“提供作品”，公眾也亦不會(huì )因此“獲得作品”，這種對信息網(wǎng)絡(luò )傳播行為法定要件的理解，經(jīng)得起基本法律邏輯的推敲，也最終確立了“服務(wù)器標準”是判斷信息網(wǎng)絡(luò )傳播行為的標準，雖然信息網(wǎng)絡(luò )傳播權并不控制鏈接行為，但不代表深層鏈接行為不侵權。

　　深層鏈接行為可能涉及的侵權分為兩部分，一是被鏈內容侵權，著(zhù)作權人可以用專(zhuān)有權利對此請求救濟；二是設鏈行為侵權，著(zhù)作權人可以采取下文第三點(diǎn)中提到的三種救濟方式（如果被鏈內容是網(wǎng)絡(luò )直播、網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播或網(wǎng)絡(luò )定時(shí)播放，著(zhù)作權人還可以依廣播權或兜底權利獲得救濟）。

　　關(guān)于“個(gè)人選定的時(shí)間”，該要件體現了信息網(wǎng)絡(luò )傳播行為的核心——“交互式”傳播，通過(guò)對“交互式”傳播和“非交互式”傳播的區分，將把廣播權和信息網(wǎng)絡(luò )傳播權所控制的行為區分開(kāi)，至于為何有區分的必要性，在實(shí)踐中，網(wǎng)絡(luò )直播、網(wǎng)絡(luò )定時(shí)播放和網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播侵權會(huì )令權利人感到無(wú)從下手，如果被鏈內容屬于網(wǎng)絡(luò )直播等，在尋求《著(zhù)作權法》保護時(shí)，是依據第十條第（十一）項的廣播權，還是第十條第（十二）的信息網(wǎng)絡(luò )傳播權，還是第十條第（十七）項的兜底權利，另外，如果權利基礎選擇錯誤，是否需要另行選擇救濟方式，實(shí)踐中法院對此的態(tài)度是不一樣的，將在下文第三點(diǎn)和第四點(diǎn)說(shuō)明。

　　網(wǎng)絡(luò )直播、網(wǎng)絡(luò )定時(shí)播放和網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播行為因不滿(mǎn)足“交互式”傳播要件，因此不受信息網(wǎng)絡(luò )傳播權控制，而在目前的立法體系下，權利人可尋求的是廣播權和兜底權利的救濟，兜底權利的適用實(shí)際上是為彌補廣播權的不足。

　　我國《著(zhù)作權法》對廣播權的規定直接來(lái)源于《伯爾尼公約》，根據《伯爾尼公約》，廣播權只控制三種行為：無(wú)線(xiàn)廣播行為、有線(xiàn)轉播行為以及公開(kāi)播放廣播的行為。其中“無(wú)線(xiàn)廣播”為初始傳播行為，后兩種行為均是在接收到無(wú)線(xiàn)信號后對無(wú)線(xiàn)廣播的轉播④，在當時(shí)的技術(shù)背景下，并未將“有線(xiàn)廣播”規定為初始傳播行為，在《伯爾尼公約》最后一次修改的20世紀70年代，“有線(xiàn)電視系統在當時(shí)主要用于‘轉播’無(wú)線(xiàn)節目，而不在于直接播放節目”⑤。如果網(wǎng)絡(luò )直播等的初始傳播行為采用的是“有線(xiàn)”方式，而非廣播權中所規定的“無(wú)線(xiàn)”方式，便不屬于廣播權所控制，只能尋求兜底權利的保護，這是由于技術(shù)的發(fā)展所導致的立法缺陷所致。

　　在2014年《著(zhù)作權法》第三次修改的送審稿中，可以看出基于“交互式”傳播和“非交互式”傳播的考慮，已將“廣播權”修改為“播放權，即以無(wú)線(xiàn)或者有線(xiàn)方式公開(kāi)播放作品或者轉播該作品的播放，以及通過(guò)技術(shù)設備向公眾傳播該作品的播放的權利”，將“有線(xiàn)廣播”也納入了初始傳播行為的范疇，但隨著(zhù)技術(shù)的發(fā)展，“有線(xiàn)”和“無(wú)線(xiàn)”是否非此即彼，“非交互式”傳播也可能會(huì )有除了“有線(xiàn)”或“無(wú)線(xiàn)”之外的其他初始傳播方式。

　　三、深層鏈接行為所涉之侵權可采取的救濟途徑

　　根據以上的論述，深層鏈接行為雖不適用信息網(wǎng)絡(luò )傳播權侵權的認定規則，但可以尋求共同侵權規則、有關(guān)破壞技術(shù)措施侵權的相關(guān)法律規定和《反不正當競爭法》第二條誠實(shí)信用原則使權利人獲得救濟。

　　1、權利人依共同侵權規則請求被控方承擔侵權責任，請求權基礎是《侵權責任法》第九條，“教唆、幫助他人實(shí)施侵權行為的，應當與行為人承擔連帶責任”；第三十六條，“網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)利用其網(wǎng)絡(luò )服務(wù)侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)承擔連帶責任。”《最高人民法院關(guān)于審理信息網(wǎng)絡(luò )傳播權民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規定》第七條第一款，“網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者在提供網(wǎng)絡(luò )服務(wù)時(shí)教唆或者幫助網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)實(shí)施侵害信息網(wǎng)絡(luò )傳播權行為的，人民法院應當判令其承擔侵權責任。”

　　其適用的條件是“只有在被鏈接網(wǎng)站的行為構成侵犯信息網(wǎng)絡(luò )傳播權的行為，且鏈接提供者對該直接侵權行為的存在具有主觀(guān)過(guò)錯的情況下，鏈接行為才可能構成共同侵權行為。如果被鏈接網(wǎng)站已經(jīng)過(guò)合法授權，或者鏈接提供者主觀(guān)并無(wú)過(guò)錯，則深層鏈接行為不可能構成共同侵權行為。”⑥簡(jiǎn)言之，如果被鏈內容不直接侵權，其他幫助行為（不僅是設鏈行為）也缺乏成立基礎。

　　2、權利人依有關(guān)破壞技術(shù)措施的規定請求被控方承擔侵權責任，請求權基礎是《著(zhù)作權法》第四十八條第（六）項，“除法律、行政法規另有規定之外，未經(jīng)著(zhù)作權人或者與著(zhù)作權有關(guān)的權利人許可，故意避開(kāi)或者破壞權利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著(zhù)作權或者與著(zhù)作權有關(guān)的權利的技術(shù)措施的行為，需要承擔相應民事責任。”《信息網(wǎng)絡(luò )傳播權保護條例》第四條規定，“為了保護信息網(wǎng)絡(luò )傳播權，權利人可以采取技術(shù)措施。任何組織或者個(gè)人不得故意避開(kāi)或者破壞技術(shù)措施，……”；第十八條規定，“違反本條例規定，有下列侵權行為之一的，根據情況承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任；……（二）故意避開(kāi)或者破壞技術(shù)措施的；……”。

　　需要說(shuō)明的是，《著(zhù)作權法》并未將采取技術(shù)措施的權利規定為專(zhuān)有權利，只是將故意避開(kāi)或者破壞技術(shù)措施的行為規定為侵權行為，據此，破壞或避開(kāi)技術(shù)措施的行為屬于《著(zhù)作權法》及《信息網(wǎng)絡(luò )傳播權保護條例》所禁止的行為，但不能通過(guò)《著(zhù)作權法》所規定的專(zhuān)有權利得到規制，侵害信息網(wǎng)絡(luò )傳播權與破壞或者避開(kāi)技術(shù)措施的行為是兩類(lèi)不同性質(zhì)的侵權行為。

　　這一點(diǎn)在起訴時(shí)要尤其要注意，在騰訊訴易聯(lián)偉達公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò )傳播權糾紛一案中，法院駁回了騰訊的全部訴訟請求，原因在于騰訊的訴訟請求中有一項：“立即停止對涉案作品的在線(xiàn)播放服務(wù)”，北京知識產(chǎn)權法院指出，“雖然被上訴人在一審起訴理由中曾提及上訴人系在破壞技術(shù)措施的情況下設置了針對被鏈接網(wǎng)站的深層鏈接，但因其并未單獨針對破壞技術(shù)措施行為提出侵權訴請，而僅是認為其在破壞技術(shù)措施的情況下提供深層鏈接的行為屬于侵害著(zhù)作權法第十條第（十二）項信息網(wǎng)絡(luò )傳播權這一專(zhuān)有權利的行為，故對于上訴人破壞技術(shù)措施行為本身是否侵害其權利，本案不予審理，被上訴人可另行選擇救濟方式。”由此得知，似乎直接以“停止深層鏈接侵權行為”或是“停止侵權行為”作為訴訟請求是最保險的方式，在庭審中可以再予明確。

　　3、權利人依《反不正當競爭法》第二條規定請求被控方承擔不正當競爭責任，請求權基礎是“經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中，應當遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德。本法所稱(chēng)的不正當競爭，是指經(jīng)營(yíng)者違反本法規定，損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權益，擾亂社會(huì )經(jīng)濟秩序的行為。”

　　其適用亦有前提，該條主要考慮經(jīng)營(yíng)主體的經(jīng)營(yíng)利益，而非著(zhù)作權人的法定利益，因此，適格的原告主要應是從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的被鏈接網(wǎng)站，如果著(zhù)作權人并未自己經(jīng)營(yíng)網(wǎng)站，其是否可依據反不正當競爭法獲得救濟尚需探討。

　　在以上三種救濟方式中，依共同侵權和誠實(shí)信用原則提出的請求權均需要在案件中對網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者（ISP）是否盡到了合理的注意義務(wù)進(jìn)行認定，盡到合理注意義務(wù)的前提是搜索、鏈接服務(wù)提供者對其所提供的服務(wù)構成侵權具有認知能力，判斷其是否具有認知能力及認知能力的高低很大程度上取決于具體的“鏈接方式”及“被鏈接內容的性質(zhì)”。例如，若ISP提供的是主動(dòng)定向鏈接服務(wù)，而非被動(dòng)全網(wǎng)搜索鏈接服務(wù)，則ISP應負有較高的注意義務(wù)。在北京電信通電信工程有限公司等與湖南快樂(lè )陽(yáng)光互動(dòng)娛樂(lè )傳媒有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò )傳播權糾紛⑦一案中，北京市知識產(chǎn)權法院對主動(dòng)定向鏈接做了較為清晰的表述，即“對被鏈接內容進(jìn)行了編輯整理，且針對被整理編輯內容僅提供具體指向有限幾家網(wǎng)站的鏈接”，可以看出，主動(dòng)定向鏈接的鏈接方式經(jīng)過(guò)了ISP主動(dòng)的編輯整理，被鏈接內容也限定在有限的范圍內，這與廣告商定向投放廣告十分類(lèi)似，在此情況下，如果ISP無(wú)證據證明其在提供主動(dòng)定向鏈接的情況下，對被鏈接內容是否屬于合法授權的內容進(jìn)行過(guò)了解，則ISP的主觀(guān)狀態(tài)屬于應知，構成共同侵權行為。

　　另外，在共同侵權中，ISP通常會(huì )以《信息網(wǎng)絡(luò )傳播權保護條例》第二十三條所規定的“網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者為服務(wù)對象提供搜索或者鏈接服務(wù)，在接到權利人的通知書(shū)后，根據本條例規定斷開(kāi)與侵權的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接的，不承擔賠償責任；但是，明知或者應知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權的，應當承擔共同侵權責任。”（即“通知＋移除”規則）進(jìn)行抗辯，但該規定并非適用于提供各種服務(wù)的ISP。需要指出的是，網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者的行為分為內容服務(wù)行為和技術(shù)服務(wù)行為，如果網(wǎng)絡(luò )內容服務(wù)提供者侵權就是直接侵權，用著(zhù)作權的專(zhuān)有權項進(jìn)行規制，只有網(wǎng)絡(luò )技術(shù)服務(wù)提供者才可以援引“避風(fēng)港”規則進(jìn)行抗辯。法條中的“明知”是好判斷的，“應知”是一種法律推定，網(wǎng)絡(luò )技術(shù)服務(wù)提供者通常會(huì )辯稱(chēng)其不具有事前審查義務(wù)，因此不能對其恪以過(guò)高的要求，但如果網(wǎng)絡(luò )技術(shù)服務(wù)提供者從涉案行為中直接獲利、提供團購等參與直接經(jīng)營(yíng)的行為（如果按照商業(yè)慣例固定地收取技術(shù)服務(wù)費則不在此列）、對他人的內容進(jìn)行時(shí)實(shí)質(zhì)性改變、或是用言語(yǔ)鼓勵、積分推介等方式鼓勵用戶(hù)上傳涉案內容，這時(shí)網(wǎng)絡(luò )技術(shù)服務(wù)提供者在事前也應當盡到審查義務(wù)，在這些經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中若其只承擔事后審查義務(wù)，顯然其所獲利益與應當承擔的責任不對等，也不符合經(jīng)濟理性的要求。

　　四、網(wǎng)絡(luò )直播、網(wǎng)絡(luò )定時(shí)播放和網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播行為所涉之侵權可采取的救濟途徑

　　在上文中，筆者提到網(wǎng)絡(luò )直播、網(wǎng)絡(luò )定時(shí)播放和網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播行為侵權在現行法律框架下可以尋求廣播權或兜底權利的救濟，在司法實(shí)踐中，如果原告的請求權基礎選擇錯誤，法院可能仍會(huì )繼續審理。

　　例如，在百度網(wǎng)站春晚的網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播與央視網(wǎng)絡(luò )有限公司廣播權糾紛⑧一案中，原告央視公司僅主張被告百度公司的網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播行為構成對《著(zhù)作權法》第十條第（十七）項兜底權利的侵犯，北京市一中院最終依據《著(zhù)作權法》第十條第（十一）項有關(guān)廣播權的規定，認為百度公司在無(wú)證據證明其已獲得著(zhù)作權人許可的情況下所實(shí)施的涉案網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播行為構成對央視公司廣播權的侵犯。

　　該案中，雖然央視公司主張的法律依據為兜底權利（可以控制初始傳播采用“有線(xiàn)”方式的網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播行為），但并不意味著(zhù)央視放棄對于初始傳播采用“無(wú)線(xiàn)”方式的網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播行為主張廣播權，因為無(wú)論是在起訴狀還是上訴狀中，央視所指控的侵權行為均是網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播行為，并未指明初始傳播方式是“有線(xiàn)”還是“無(wú)線(xiàn)”（要求當事人對權利保護范圍的劃分理解到這個(gè)程度顯然太過(guò)專(zhuān)業(yè)），說(shuō)明其真實(shí)意思表示是無(wú)論基于何種初始傳播方式，百度的網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播行為均構成對央視著(zhù)作權的侵犯。至于為何會(huì )依據廣播權審理，因百度提供實(shí)時(shí)轉播的數據流來(lái)源于搜狐網(wǎng)，而搜狐網(wǎng)與央視之間簽訂的合同明確約定，搜狐網(wǎng)的數據流來(lái)源于央視提供的信號源，因電視節目的信號通常采用無(wú)線(xiàn)的方式，在無(wú)相反證據的情況下，法院合理認定搜狐網(wǎng)提供網(wǎng)絡(luò )實(shí)時(shí)轉播的“初始傳播”為中央電視臺的“無(wú)線(xiàn)廣播”行為，該初始傳播為“無(wú)線(xiàn)廣播”的方式受到廣播權專(zhuān)有權利的控制。

　　基于《著(zhù)作權法》中權利體系的設置較為復雜，對當事人恪以較高的要求會(huì )顯失公平，也會(huì )對權利人主張權利產(chǎn)生不利影響和隱形阻礙，因此法院認為此時(shí)應以其真實(shí)意思表示為準，而不能僅依據兜底權利進(jìn)行審理，這種審理思路是符合公平公正的法律精神的。

　　五、結語(yǔ)

　　基于互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的迅速迭代性和融合性，涉網(wǎng)絡(luò )案件中知識產(chǎn)權的保護問(wèn)題也需要不斷地總結和研究，其可爭辯的問(wèn)題越多，越彰顯了我國文化產(chǎn)業(yè)的持續和高速發(fā)展，也是真理愈辯愈明的過(guò)程，在這個(gè)過(guò)程中，我們尤其要注意對新問(wèn)題的解釋要符合法律的體系和邏輯。

　　筆者在撰寫(xiě)本文過(guò)程中查閱相關(guān)資料時(shí)，能夠感受到法官和學(xué)者對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的現狀和未來(lái)的深入思考，感謝他們的探索和研究，使筆者能夠了解深層鏈接這許許多多復雜又有趣的著(zhù)作權問(wèn)題中的一個(gè)。

　　注：
　?、?關(guān)于交互性是否是網(wǎng)絡(luò )傳播所獨有的特點(diǎn)以及交互性是否應作為廣播權和信息網(wǎng)絡(luò )傳播權的分野，學(xué)術(shù)界對此有不同觀(guān)點(diǎn)，筆者將不同觀(guān)點(diǎn)摘錄如下，以饗讀者，拋磚引玉。原最高人民法院知識產(chǎn)權審判庭庭長(cháng)蔣志培認為，交互性不是網(wǎng)絡(luò )傳播所獨有的特點(diǎn)，不能涵蓋網(wǎng)絡(luò )傳播的本質(zhì)屬性。侵犯著(zhù)作權的本質(zhì)行為類(lèi)別是復制(Copy)，相應的在網(wǎng)絡(luò )環(huán)境下立法將此種行為規定為傳播。著(zhù)作權法第十條規定的“使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的行為”，表述的是公眾獲取作品與以往廣播等傳播方式不同的一種獲取方式……至多是屬于“交互”式的或交或互的一個(gè)側面，算不上對“交互式”的表述。（見(jiàn)《中國知識產(chǎn)權》總第109期，《網(wǎng)絡(luò )知識產(chǎn)權與法律行為的特點(diǎn)》）。華東政法大學(xué)王遷教授認為信息網(wǎng)絡(luò )傳播權只控制“交互式”傳播，且“復制權”和“信息網(wǎng)絡(luò )傳播權”并不重合（見(jiàn)《網(wǎng)絡(luò )環(huán)境中的著(zhù)作權保護研究》，第一章《網(wǎng)絡(luò )環(huán)境中專(zhuān)有權利適用問(wèn)題研究》），北京知識產(chǎn)權法院芮松艷法官亦持此觀(guān)點(diǎn)。
　?、谲撬善G，《在著(zhù)作權法第三次修改之際，談信息網(wǎng)絡(luò )傳播權的理解與適用》。另一種觀(guān)點(diǎn)是分為三個(gè)要件：“未經(jīng)許可用有線(xiàn)或無(wú)線(xiàn)方式上傳“，”向公眾開(kāi)放“，”公眾能在個(gè)人選定的時(shí)間地點(diǎn)獲得“。筆者認為六個(gè)要件的觀(guān)點(diǎn)更為細致。
　?、?北京知識產(chǎn)權法院（2016）京73民終143號判決書(shū)。
　?、鼙本┦械谝恢屑壢嗣穹ㄔ海?013）一中民終字第3142號判決書(shū)。
　?、蒉D引自王遷，《網(wǎng)絡(luò )環(huán)境中的著(zhù)作權保護研究》，法律出版社，2011年3月第1版，第126頁(yè)。
　?、薇本┲R產(chǎn)權法院（2016）京73民終143號判決書(shū)。
　?、弑本┲R產(chǎn)權法院（2015）京知民終字第1175號判決書(shū)。
⑧北京市第一中級人民法院（2013）一中民終字第3142號判決書(shū)。