文/北京集佳知識產(chǎn)權代理有限公司西安分部 楊國英

　　摘要 商標不僅是商品和商業(yè)服務(wù)的標志，而且關(guān)系到相關(guān)企業(yè)的特殊經(jīng)濟利益，甚至消費者的合法權益。因此，各國立法都十分重視對商標權的保護。然而，作為一種知識產(chǎn)權，商標權具有嚴格的地域性，即在一個(gè)國家合法注冊的商標只受注冊國法律的保護。在一個(gè)國家合法注冊的商標一旦在另一個(gè)國家注冊，商標就不能在注冊國使用。如果要使用，必須向注冊人支付高額的許可證費用。因此，商標需要多次注冊。正是出于上述原因，本文以《知識產(chǎn)權馳名商標的國際保護》為題，就我國應在哪些方面加強商標權的國際保護提出了自己的看法，希望對我國商標權的國際保護有所幫助。

　　關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權 馳名商標 國際保護

　　商標權的保護是以權利的存在為基礎的。商標從最初的使用逐漸發(fā)展到后來(lái)的注冊。使用與注冊已成為商標確認的兩種制度。注冊制度是對使用制度的補充。隨著(zhù)馳名商標的出現，普通商標在注冊制度下的保護標準已經(jīng)不能實(shí)現對馳名商標所有人的公平保護。馳名已成為商標保護的一種特殊方式。隨著(zhù)商標的日益普及，其商品或服務(wù)的美譽(yù)度越高，自然就越受到消費者的青睞。其次是各種商標侵權。如果侵權人使用馳名商標標志在他的產(chǎn)品或服務(wù)上,或使用相同或相似的商標,債權人、所有者之間的關(guān)系與注冊商標和批準的商品,會(huì )使消費者混淆商品或服務(wù)的來(lái)源,損害所有者的善意,構成商標侵權。因此馳名商標的保護一直是商標法領(lǐng)域值得研究的問(wèn)題，尤其是未注冊馳名商標。

　　以“知識產(chǎn)權商標”為關(guān)鍵詞在知網(wǎng)搜索，可以看到在2019-2021年期間共有2658篇論文被發(fā)表，這些知識產(chǎn)權商標論文基本反映了知識產(chǎn)權商標研究在法學(xué)研究領(lǐng)域的整體狀況以及實(shí)踐中的熱點(diǎn)和重點(diǎn)問(wèn)題。本文對2019年發(fā)表的《未注冊馳名商標的國際保護研究》研究成果進(jìn)行梳理、分析與評述，以供參考。

　　一、馳名商標國際保護的法律制度現狀

　　（一）《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》對馳名商標的保護

　　《巴黎公約》于1884年7月7日生效時(shí)，并未涉及馳名商標的國際保護。法國在1911年的華盛頓外交會(huì )議上首次提出了馳名商標保護問(wèn)題，修改了《巴黎公約》。法國關(guān)于這一問(wèn)題的建議是，一個(gè)已經(jīng)在原產(chǎn)國注冊的商標，只要它首先在其他會(huì )員國使用，就有權繼續使用，即使它后來(lái)才注冊。然而，這一提議遭到了兩個(gè)保護注冊商標的國家的反對，最終沒(méi)有被采納。

　　（二）《與貿易有關(guān)的知識產(chǎn)權協(xié)議》對馳名商標的保護

　　《與貿易有關(guān)的知識產(chǎn)權協(xié)定》第16條第2款規定，1967年《巴黎公約》第6條之二原則上適用于服務(wù)商標。要確定一個(gè)商標是否馳名商標，就要估計該商標的公眾認知度，包括該商標在成員國領(lǐng)土內的公開(kāi)所引起的公眾認知度。第3款規定，1967年《巴黎公約》第6條之二原則上適用于與注冊商標標明的貨物或服務(wù)不相似的貨物或服務(wù)。商標一旦被使用在不同的商品或服務(wù)上，就意味著(zhù)該商品或服務(wù)與注冊商標所有人有某種聯(lián)系，從而可能損害注冊商標所有人的利益。

　　（三）《WTO保護馳名商標的聯(lián)合建議》對馳名商標的保護

　　聯(lián)合提案分為兩部分，共六項條款。第一部分是馳名商標的認定，第二部分是馳名商標的保護范圍。第1條定義了“成員國”、“局”、“主管機關(guān)”、“企業(yè)標志”和“域名”的含義;第2條是關(guān)于商標是否為成員國馳名商標的判定，分為“應考慮因素”、“相關(guān)公眾因素”和“不應考慮因素”；第3條規定了馳名商標的保護；第4條、第5條和第6條分別規定了與商標、企業(yè)標識和域名的沖突。從聯(lián)合提案中可以看出，其馳名商標保護水平是目前最高的，但對成員國卻沒(méi)有法律約束力，只能作為我們完善馳名商標國際保護體系的重要參考。

　　二、主要發(fā)達國家保護知識產(chǎn)權馳名商標的立法與實(shí)踐

　　（一）美國

　　美國是一個(gè)判例法國家。馳名商標保護除采用美國聯(lián)邦商標法和州商標法的成文法形式外，還采用大量的判例法形式對馳名商標進(jìn)行保護。美國著(zhù)名的反稀釋案例，如:汽車(chē)商標“勞斯萊斯”被禁止使用無(wú)線(xiàn)電機和電影商標；“柯達”被禁止作為自行車(chē)、打火機和香煙的商標；巧克力和糖果中禁止使用“駱駝”商標。

　　美國馳名商標的保護主要以聯(lián)邦《反商標稀釋法》為基礎。1947年，馬薩諸塞州首次頒布了《商標反稀釋法》。后來(lái)，美國也開(kāi)始效仿，頒布了國家商標反稀釋法的法律規定。2010年，美國國會(huì )正式通過(guò)了聯(lián)邦反稀釋法。根據法律規定，以下是法律禁止的商標淡化違法行為:(1)詆毀、貶低馳名商標。食品商標輕微變更，衛生用品商標使用，屬于污蔑。(2)知名商標淡化。例如，一個(gè)將他人與商品聯(lián)系起來(lái)的知名商標被用于其他商品或服務(wù)中?！叭f(wàn)寶路”是一個(gè)著(zhù)名的香煙商標。如果有人把它用在衣服上，并且用了很長(cháng)時(shí)間，“萬(wàn)寶路”的重要性和知名度就會(huì )逐漸下降。(3)他人使用不當，致使馳名商標成為商品的共同名稱(chēng)。

　　（二）法國

　　1857年法國頒布了第一部商標法，1964年制定了現代商標法。1992年7月1日的第92-597號法律將有關(guān)知識產(chǎn)權的單獨立法編入知識產(chǎn)權法，并將《商標法》納入其中。此后，法國多次修訂和補充該準則，最近一次修訂是在2001年7月25日。

　　法國知識產(chǎn)權法的第一部分“制造、商業(yè)或服務(wù)商標及其他特殊商標”涉及到馳名商標的保護。因使用馳名商標進(jìn)行的商品或者服務(wù)與注冊的指定商品或者服務(wù)不同，可能給商標所有人造成損害或者構成商標使用不當的，行為人應當承擔民事責任。這一規定適用于《巴黎公約》第6條之二含義內保護工業(yè)產(chǎn)權的馳名商標的使用;l.714-4條也規定,無(wú)效行為的時(shí)效期間申請馳名商標的所有者在第六條bis的意義的保護工業(yè)產(chǎn)權的巴黎公約是5年,自注冊之日起計算,除了登記是惡意制造的。

　　（三）德國

　　德國商標法的馳名商標有三個(gè)作用:(1)著(zhù)名商標的本質(zhì)就足以取代登記的優(yōu)先級,也就是說(shuō),由于使用商標是眾所周知的,不需要注冊來(lái)獲得商標的法律保護。(2)人氣足以彌補重要性的不足。根據《商標法》的規定，缺乏重要性的商標注冊將被駁回。但是，該商標在商場(chǎng)內已經(jīng)具有注冊商品顯著(zhù)標志性質(zhì)的，仍應當接受。也就是說(shuō)，著(zhù)名的使用事實(shí)足以影響商標的效力。(3)商標的普及擴大了商標的保護范圍。商標是否侵權、商標是否受保護，應根據兩種商標的相似程度以及使用的商標是否屬于同一種類(lèi)來(lái)判斷。至于馳名商標，如果它們被使用在完全不同的條款中，德國商標法不予以保護。此外，當一個(gè)馳名商標是商標名稱(chēng)，它可以根據第十二條的規定保護德國民法，但必須的前提，侵犯權利人的權利由于非法使用他的名字或貿易名稱(chēng)。

　　三、知識產(chǎn)權馳名商標國際保護存在的問(wèn)題

　　（一）立法方面存在的問(wèn)題

　　我國商標法以往的立法模式是“重義務(wù)，輕權利”，這種模式的著(zhù)眼點(diǎn)往往不在于如何保護私權，更多的在于如何去維護公共利益以及如何便于管理部門(mén)行使職權，因而之前的商標法中行政管理的規定居多。一直以來(lái)，我國商標立法“總的脈絡(luò )是私權到公權，再到‘私權+公權’，最終思路仍然是，將商標作為公共管理的一種工具，然后才是對商標私權利的保護”【1】。

　　我國商標法在商標權國際保護方面的具體規定上存在的問(wèn)題主要表現在:在商標法有關(guān)特殊商標侵權行為具體制度的規定還存在著(zhù)一些不足之處，例如對馳名商標的特殊保護之規定還不盡完善。盡管我國規定了對未注冊馳名商標的保護、馳名商標的認定標準等諸多問(wèn)題，基本上與國際保護的規定保持了一定程度的一致性，但是在具體內容的規定上，如跨類(lèi)保護問(wèn)題、防御商標等還有待完善。

　　（二）政府執法方面存在的問(wèn)題

　　除了商標立法對私權的保護力度不夠之外，我國商標法在執法過(guò)程中的“家長(cháng)制”作風(fēng)也是使商標權得不到有效保護的原因之一。這種“家長(cháng)制”作風(fēng)表現為國家商標主管部門(mén)對商標權人的保護大包大攬，“無(wú)微不至”，使商標權人形成了凡事由國家機關(guān)做主的依賴(lài)心理。同時(shí)，商標主管部門(mén)是以管理的思想而非服務(wù)的理念在進(jìn)行執法，官僚主義、行政腐敗、效率低下在商標管理中非常嚴重【2】。而且與商標權的司法保護相比，行政手段缺少相對穩定性、規范性和可預見(jiàn)性，從而使中國商標權保護充滿(mǎn)了不公平和不公正。具體就商標權的國際保護而言，有時(shí)政府角色缺位，沒(méi)有履行應當履行的相應職責。諸如，在組織我國企業(yè)和其他組織集體維權等方面顯然沒(méi)有充分發(fā)揮政府應有的作用。

　　（三）企業(yè)和其他組織在商標國際保護的法律規范

　　1.在商標注冊方面

　　企業(yè)不充分行使異議權、不及時(shí)行使申請復審權、商標代理質(zhì)量不高等；以商標國內申請被駁回后的復審為例，據統計，近年來(lái)，國內申請被駁回后，申請復審的不到1%，而國外企業(yè)申請復審的則超過(guò)了10%。這反映了我國企業(yè)對申請復審的不重視，從而沒(méi)有及時(shí)申請和維權。

　　2.在商標續展問(wèn)題方面

　　我國商標法規定的注冊商標保護期限為10年，自核準之日起至期滿(mǎn)后可辦理續展手續，如果在法定期限內沒(méi)有辦理續展手續將會(huì )喪失商標專(zhuān)用權的保護。在我國，一些企業(yè)缺乏續展意識，或者覺(jué)得辦理手續麻煩，或者想節省續展費用，以至于在注冊商標到期后不辦理續展手續，最后導致商標權流失，失去商標權的企業(yè)也從此每況愈下。

　　3.商標維權意識不強

　　如上文中所提到的，我國商標被外國企業(yè)搶注現象紛繁復雜并且呈上升趨勢，搶注形式大致有兩種，一是我國商標被國外企業(yè)搶注，二是國內企業(yè)間相互搶注商標。搶注行為會(huì )產(chǎn)生嚴重的后果，企業(yè)不但被掠奪了辛苦創(chuàng )立的商標信譽(yù)，而且企業(yè)生產(chǎn)成本提高，有些企業(yè)只好忍痛放棄已占領(lǐng)的市場(chǎng)份額。

　　四、知識產(chǎn)權馳名商標的國際保護與完善

　　（一）明確規定馳名商標的認定標準

　　首先，馳名商標的馳名是否必須在本國領(lǐng)域內馳名。從發(fā)展中國家的角度看，發(fā)展中國家的經(jīng)濟實(shí)力雖然較之發(fā)達國家還有一定的差距，但是發(fā)展中國家在世界經(jīng)濟舞臺上起著(zhù)不可忽視的作用，這是發(fā)達國家也不得不承認的事實(shí)。實(shí)踐表明，在現代國際事務(wù)上，不可能再由發(fā)達國家一方說(shuō)了算，發(fā)展中國家也有了“發(fā)言權”。所以，現在的國際公約必須考慮發(fā)展中國家與發(fā)達國家之間的利益平衡，在馳名商標認定問(wèn)題上采用“狹義的認定標準”。

　　其次，“享有較高聲譽(yù)”不應成為認定馳名商標的條件之一。馳名商標的本意只是用來(lái)描述一個(gè)為某范圍內的公眾所知曉的商標，而對這個(gè)范圍的大小是沒(méi)有要求的。

　　最后，“實(shí)際使用”不應成為認定馳名商標的條件之一?！笆褂谩币辉~，《聯(lián)合建議》的注釋中也指出，它的含義并不明確，但是現在都傾向于給其以擴大解釋?zhuān)话阏J為，除了商標附隨于商品流通于被請求國國內市場(chǎng)的直接使用之外，還應包括在被請求國做的廣告宣傳、或者通過(guò)參加國際展覽會(huì )或其他方式成為被請求國的馳名商標【3】。

　　（二）增加馳名商標反淡化保護的規定

　　第一，被淡化的商標必須是具有絕對顯著(zhù)性的馳名商標。商標的顯著(zhù)性是商標保護的靈魂，其強度不僅直接決定商標是否可以注冊，而且決定商標權利范圍的大小。其通常有相對顯著(zhù)性和絕對顯著(zhù)性之分。前者指結合具體的商品或服務(wù)，商標能起到區別作用，離開(kāi)具體的商品或服務(wù)，則不能指向特定的出處。如“長(cháng)城”；而后者指即使在沒(méi)有指出具體的商品或服務(wù)的情況下，也能使人與特定的出處相聯(lián)系。如 KODAK。這種顯著(zhù)性只有經(jīng)過(guò)長(cháng)期的使用和大量的宣傳才可能實(shí)現，因此總是同強大的知名度聯(lián)系在一起。

　　第二，馳名商標必須存在被淡化的可能性。盡管在馳名商標淡化的訴訟中，原告不必證明當事人之間的競爭關(guān)系，也不必證明混淆的可能性，但這并不意味著(zhù)，每一個(gè)在后使用相同或相似的商標都會(huì )淡化馳名商標。判定馳名商標被淡化的可能性的標準應該是消費者在頭腦中是否將被告的商標與原告的馳名商標聯(lián)系起來(lái)。

　　根據馳名商標淡化的構成要素，我們可以在國際公約中規定：在非同類(lèi)或非類(lèi)似的商品或服務(wù)上使用與馳名商標相同或相似的商標，只要可能減少、削弱馳名商標對其商品或服務(wù)的識別性和顯著(zhù)性，馳名商標所有人就有權利提出訴訟，禁止他人使用與自己相同或相似的商標。而且如果其能證明被告是故意利用自己的商譽(yù)或故意淡化自己的馳名商標，還有權利提出損害賠償。

　　（三）加強國際交流與合作

　　克服商標制度地域性差異障礙的有效途徑就是各國進(jìn)行合作，通過(guò)締結國際條約設定國際義務(wù)對各國商標注冊制度進(jìn)行協(xié)調，以促進(jìn)對真實(shí)商標所有人商標權利的有效保護，限制不正當的國際搶注行為【4】。在商標國際化的年代，除了通過(guò)國際公約來(lái)加強國際交流與合作外，還需要積極地同世界各國商標主管機關(guān)交流與合作。在我國正式成為世界知識產(chǎn)權組織成員國后，除與世界知識產(chǎn)權組織的真誠友好合作外，我國先后與法國工業(yè)產(chǎn)權局建立中法商標工作組制度、與泰國智慧財產(chǎn)廳簽訂商標領(lǐng)域雙邊合作備忘錄、與日本特許廳建立中日商標首腦會(huì )談機制、與歐洲內部市場(chǎng)協(xié)調局開(kāi)展中歐知識產(chǎn)權合作垂直項目。

　　特別是馳名商標，由于其特殊性，更需要加強國際交流與合作，使外國了解馳名，了解馳名商標所含的文化?？梢酝ㄟ^(guò)簽訂單邊或多邊的條約來(lái)給予馳名商標特殊的保護。

　　（四）規定馳名商標的權利限制

　　第一，禁止和限制馳名商標所有權人的自我淡化行為。實(shí)踐中，馳名商標所有人在商標被認定為馳名商標后，往往會(huì )不遺余力的宣傳其商標為馳名商標，并且將馳名商標任意使用于自己生產(chǎn)的其他商品之上。這在一定程度上擾亂了市場(chǎng)秩序，不僅使其馳名商標淡化，而且損害了消費者利益。首先，馳名商標所有人自我淡化的行為會(huì )親手葬送自己辛苦打拼而獲得的商譽(yù)。其次，馳名商標所有人自我淡化的行為常常會(huì )誤導消費者，使其誤以為新產(chǎn)品亦屬于馳名商標的商品，或者商品與馳名商標所有人之間存在關(guān)聯(lián)，從而導致誤購。而誤購的商品有可能是質(zhì)量低劣的產(chǎn)品。

　　第二，限制馳名商標的許可使用和轉讓。根據《商標法》的規定，商標注冊人可以轉讓注冊商標，受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量;商標注冊人可以許可他人使用其注冊商標，許可人應當監督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量，被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。因此，應當嚴格限制馳名商標的轉讓和許可使用，只有受讓人或被許可人的產(chǎn)品質(zhì)量達到與馳名商標商品相當的程度，轉讓合同或許可使用合同才有效【5】。否則，應確認為無(wú)效。同時(shí)對馳名商標使用許可合同的備案和轉讓合同的核準手續，也應作出更嚴格的規定。

　　五、總結

　　馳名商標，在國內，作為保護企業(yè)合法權益的有力法律武器在市場(chǎng)競爭中發(fā)揮了重要作用；在國際上，作為國與國之間經(jīng)濟競爭的重要籌碼更是令每個(gè)國家不容忽視它獨特的魅力。所以，馳名商標國際保護制度的好壞，對于馳名商標的保護以及對于世界公平和諧的經(jīng)濟競爭秩序的形成都有著(zhù)極大的影響。而目前我們的馳名商標國際保護制度存在不足之處，這就需要我們去不斷完善它。

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