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淺談軟件著(zhù)作權法保護的困境

2001-09-12
淺談軟件著(zhù)作權法保護的困境
                    文/北京集佳專(zhuān)利商標事務(wù)所 國際商標部 黃雪芳 (律師)
我國和世界上大多數國家，將計算機軟件視為作品對待，對其采取著(zhù)作權的保護形式,不給予專(zhuān)利法的保護。但在實(shí)踐中，計算機軟件的著(zhù)作權保護受到越來(lái)越多的挑戰。
首先，著(zhù)作權法只保護作品的形式，不保護作品的內容。這就意味著(zhù)軟件作品的構思不受保護。而軟件作品與傳統的文字作品不同，其實(shí)質(zhì)只是一個(gè)算法，是數學(xué)的邏輯組織，是純粹的科學(xué)原理和抽象的公式，是自然規律的直接反映，不同軟件具有相同實(shí)質(zhì)，軟件間的區別大部分就在于“構思”。軟件作品的構思不受保護， 只有作品的表現形式受保護，即程序代碼受保護，但若一軟件作者費盡苦心獨具匠心編寫(xiě)的程序的“構思”、“創(chuàng )意”被他人抄襲，他人利用另一種編程語(yǔ)言“翻譯”其作品（由于技術(shù)進(jìn)步，可能出現以說(shuō)明書(shū)等文字材料為基礎復制軟件的事件），按現行著(zhù)作權法，創(chuàng )作人的“腦力”無(wú)法得到保護。此種情形的發(fā)生將令創(chuàng )造者的開(kāi)發(fā)熱情大大降低，違背著(zhù)作權法“鼓勵創(chuàng )作”的初衷。
其次，著(zhù)作權法只禁止抄襲，并不禁止兩份獨立創(chuàng )作作品的相似。對二人獨立開(kāi)發(fā)出來(lái)類(lèi)似的軟件怎樣區別；怎么界定他人通過(guò)逆向工程分析法開(kāi)發(fā)出的類(lèi)似軟件；對通過(guò)修改或改變語(yǔ)言形式制作的抄襲品、仿制品怎樣處理，現行著(zhù)作權法無(wú)所適從。善良的軟件作品獨立開(kāi)發(fā)者的合法權益將極容易受到損害，其癥結同樣是因為軟件構思得不到法律保護。
第三，傳統的著(zhù)作權法只禁止他人為營(yíng)利而復制享有著(zhù)作權的作品，但并不禁止他人僅僅為個(gè)人使用而復制一份享有著(zhù)作權的作品，這意味著(zhù)購買(mǎi)、使用盜版軟件并不在法律限制范圍，此點(diǎn)正中盜版商、侵權者的下懷。法律不限制便等同于“鼓勵”，盜版市場(chǎng)“合法”發(fā)展，軟件作品所有人合法利益也就不可避免地將受到侵害。
第四，著(zhù)作權的一項重要內容是作者的修改權，即他人無(wú)權對版權作品進(jìn)行修改，而計算機軟件需要在使用中不斷完善，必然要進(jìn)行一些修改。依照現行著(zhù)作權法，修改意味著(zhù)“侵權”行為的產(chǎn)生，顯然不合理。
第五，著(zhù)作權的保護期限為作者生前和死后50年（個(gè)人）或者50年（單位），而軟件產(chǎn)品更新?lián)Q代快，壽命短，著(zhù)作權保護的期限太長(cháng)，不利于軟件產(chǎn)品的優(yōu)化。所以在實(shí)踐中，著(zhù)作權保護期限相對于軟件作品起不到規范的作用。
反思一下，如果借鑒部分專(zhuān)利法的保護方式，以上的一些問(wèn)題可以得到較為妥善的解決。
首先，專(zhuān)利保護的是發(fā)明者的思想內容，授予專(zhuān)利的條件要求專(zhuān)利對象具有新穎性、創(chuàng )造性、實(shí)用性。這就意味著(zhù)軟件作品的“構思”可以得到保護。因為撇開(kāi)了邏輯算法等自然規律，作者的“構思”、“創(chuàng )意”也是利用自然規律得出的產(chǎn)品，可以得到法律保護，同時(shí)他人利用反向工程法復制作品的行為將容易認定得多。
其次，專(zhuān)利保護的程度較高，一旦授予專(zhuān)利，他人便不得非法利用該項軟件產(chǎn)品，從這一點(diǎn)出發(fā)，專(zhuān)利法能夠有效地保護軟件所有人的利益。
第三，相對于版權來(lái)說(shuō)，專(zhuān)利法的保護期限較短，一般只有１５至２０年，雖然這對于軟件來(lái)說(shuō)已不十分合適，但在目前，這一保護期限還是有一定事實(shí)上的可行性。某軟件之所以取得利潤，關(guān)鍵在于它對同樣的計算機在信息處理上的效果更好——即在于它的實(shí)用性，這種實(shí)用性同授予專(zhuān)利的智力成果的實(shí)用性相同。
從以上幾點(diǎn)分析可看出，著(zhù)作權法不完全適合于對軟件的保護，如果為了讓著(zhù)作權有效適合地保護軟件作品，借鑒專(zhuān)利法的一些保護模式，則將破壞著(zhù)作權的完整性，不得不對該法作出諸多的例外。
如何根本解決圍繞軟件的特點(diǎn)和功能來(lái)進(jìn)行保護的問(wèn)題，制定一部專(zhuān)門(mén)的軟件保護法將有利于對我國軟件產(chǎn)業(yè)的保護和發(fā)展，使其保護的對象不僅是程序而且是軟件的全部，就會(huì )使軟件得到更有效的保護。

　

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