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計算機軟件的聯(lián)合知識產(chǎn)權保護

2004-09-20
計算機軟件的聯(lián)合知識產(chǎn)權保護
文/集佳知識產(chǎn)權代理有限公司專(zhuān)利代理人 逯長(cháng)明
知識產(chǎn)權制度是一項古老的制度，但是計算機軟件卻是在上世紀60年代才出現的，對這種新型的智力產(chǎn)品用什么方式保護，在世界上引起了幾十多年的爭論。事實(shí)上，盡管世界各國就如何保護計算機軟件的問(wèn)題上始終存在著(zhù)較大爭議，但對計算機軟件采取以著(zhù)作權保護為主的模式，仍是目前國際上通行的做法。
但是版權保護的方式存在很多缺點(diǎn)，美日歐等發(fā)達國家的法院及專(zhuān)利局先后為計算機軟件授予專(zhuān)利權打開(kāi)綠燈，積極采用專(zhuān)利制度來(lái)保護計算機軟件以促進(jìn)整個(gè)軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。以美國和日本為代表的一大批很有影響的計算機軟件技術(shù)，已經(jīng)取得了專(zhuān)利權。從大的方面看，對計算機軟件采用版權保護的同時(shí)，專(zhuān)利保護已經(jīng)成為趨勢。市場(chǎng)需求是促進(jìn)法律變革的關(guān)鍵，盡管專(zhuān)利保護還有很多需要解決的法律問(wèn)題，但專(zhuān)利保護逐步會(huì )成為軟件保護的主要手段。
在我國，計算機軟件的法律保護主要是通過(guò)著(zhù)作權法、專(zhuān)利法、商標法、商業(yè)秘密法（例如：關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規定）、反不正當競爭法等從不同角度構成的法律保護體系實(shí)現的。目前爭議較多的是軟件的商標法和專(zhuān)利法保護問(wèn)題。我們認為基于商標法的爭議主要源于對軟件的認識；基于專(zhuān)利法的爭議（包括美國、日本、歐洲的專(zhuān)利局）包括軟件可專(zhuān)利性的門(mén)檻問(wèn)題，也包擴軟件發(fā)明的具體判斷標準，即專(zhuān)利三性的問(wèn)題。
保護計算機軟件，需要從實(shí)質(zhì)和形式上結合起來(lái)進(jìn)行。因此，對于計算機軟件應當采用聯(lián)合知識產(chǎn)權保護，從而從不同角度有效打擊侵權盜版行為。即一種軟件的技術(shù)思想可以產(chǎn)生不同的源代碼，而不同的源代碼又能夠產(chǎn)生不同的目標代碼?？梢?jiàn)一種技術(shù)思想可以有多種表示形式－源代碼，更可能有更多的存在形式－目標代碼。由于源、目標代碼屬于版權的保護范疇，而技術(shù)思想屬于專(zhuān)利的保護范疇，因此，凝聚了技術(shù)思想的、以源代碼形式表示的軟件源產(chǎn)品和目標產(chǎn)品可以通過(guò)專(zhuān)利和版權保護。由于軟件產(chǎn)品在本質(zhì)上與其他有形物并沒(méi)有區別，因此也可以通過(guò)商標法來(lái)保護權利人的利益。
按照TRIPS協(xié)議第15條對商標的定義：“任何一種能夠將一個(gè)企業(yè)的商品或者服務(wù)區別于其他企業(yè)的商品和服務(wù)的標記或者標記的組合均應能構成商標”。如果從產(chǎn)品角度考察計算機軟件，則該產(chǎn)品的組成部件就是該軟件的一個(gè)個(gè)的功能模塊。就像一個(gè)機械裝置一樣，許多具體的機械部件構成了一個(gè)機械裝置。我們能從上述機械部件的外觀(guān)認識該部件，進(jìn)而認識整個(gè)機械裝置，因此，為了避免他人的惡意侵權仿造，將該機械裝置的外部顯著(zhù)位置和該設備內部的各個(gè)具體的機械部件上都打上商標標記，這樣就能夠利用商標法保護該機械裝置本身及其組成部件不被侵權假冒。例如汽車(chē)。一個(gè)計算機軟件產(chǎn)品也是如此。通常一個(gè)軟件是由多個(gè)功能模塊組成的，可以將上述功能模塊看作是軟件產(chǎn)品的組成部件，界面就是其外觀(guān)。因此，通過(guò)在軟件產(chǎn)品及其各個(gè)功能模塊的界面上標注商標標記，就會(huì )使該軟件產(chǎn)品的信譽(yù)積累通過(guò)其商標帶給企業(yè)財富，還能夠增加利用商標法打擊侵權者的機會(huì )。尤其，通過(guò)軟件技術(shù)使商標標記隱進(jìn)軟件內部，使隱形商標和顯形商標向結合，從而加大商標法對軟件的保護力度。因此，計算機軟件作為產(chǎn)品出售時(shí)，可以象普通產(chǎn)品一樣通過(guò)商標申請注冊得到商標法保護。商標法主要保護計算機軟件的商標標記或者標記的組合，而不保護計算機軟件的內容，但計算機軟件的內容可以通過(guò)版權、專(zhuān)利等法律保護，因此，商標法可以用于構成計算機軟件知識產(chǎn)權保護的完整體系。
實(shí)踐中，我們發(fā)現侵權者的行為遍布整個(gè)軟件產(chǎn)生過(guò)程。有的侵權行為通過(guò)直接復制目標代碼的形式實(shí)施；有的通過(guò)竊取或利用管理漏洞獲得源代碼，然后利用源代碼產(chǎn)生改變表現形式的目標代碼實(shí)施，但軟件的功能沒(méi)有改變；更高明的侵權者則是抄襲軟件的技術(shù)思想而產(chǎn)生不同于權利人軟件源代碼和目標代碼的軟件。大量的第一類(lèi)侵權者由于直接復制的目標代碼中含有大量的他人信息，容易被判斷侵權。第二種和第三種侵權方式加大了通過(guò)版權處理侵權的難度，因此需要通過(guò)專(zhuān)利、商標、版權等法律的結合，從不同的角度打擊軟件的侵權行為。例如，版權有利于對直接拷貝式侵權行為的打擊，而專(zhuān)利則有利于打擊技術(shù)思想的侵權。
基于上述觀(guān)點(diǎn)，對軟件產(chǎn)品的保護應該是未雨綢繆，即：
1、及時(shí)進(jìn)行軟件產(chǎn)品的版權登記。不但有利于企業(yè)的雙軟認證工作，更重要的作用還在于打擊軟件的盜版行為，尤其是對打擊直接拷貝式的盜版行為。
2、及時(shí)進(jìn)行軟件產(chǎn)品的商標注冊，從產(chǎn)品的角度利用商標法保護軟件產(chǎn)品本身不被盜版。盡早進(jìn)行商標注冊起到了既保護軟件產(chǎn)品、同時(shí)讓消費者在眾多的軟件產(chǎn)品中認識、識別軟件產(chǎn)品和監督市場(chǎng)的作用.。從技術(shù)上說(shuō)，如果把商標與軟件產(chǎn)品的要害部分捆綁在一起加密和隨機性的存儲，將極大的增加商標圖形被破解的難度，從而加強從商標法角度對軟件的保護力度以及帶來(lái)商業(yè)上的收益好處。
3、將技術(shù)方案積極申請專(zhuān)利。由于專(zhuān)利法有利于保護軟件的技術(shù)思想，一旦被授予專(zhuān)利權，他人就很難繞開(kāi)，合理地布置屬于自己的專(zhuān)利網(wǎng)，有利于保護軟件企業(yè)的市場(chǎng)。
　

　

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