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淺談?dòng)嬎銠C軟件類(lèi)專(zhuān)利申請的技術(shù)挖掘

2004-12-15
淺談?dòng)嬎銠C軟件類(lèi)專(zhuān)利申請的技術(shù)挖掘
文/集佳知識產(chǎn)權代理有限公司 專(zhuān)利代理人 胡晶
由于距離和時(shí)間等原因，技術(shù)人員通常將其要申請的技術(shù)內容通過(guò)技術(shù)交底書(shū)以書(shū)面形式給代理人，代理人在根據技術(shù)交底書(shū)公開(kāi)的內容，理解技術(shù)，并在此基礎上進(jìn)一步進(jìn)行技術(shù)挖掘，以便能撰寫(xiě)出有效且保護范圍更大的專(zhuān)利申請文件。技術(shù)交底書(shū)中至少包括該技術(shù)的詳細介紹、該技術(shù)解決的問(wèn)題以及該技術(shù)以前的現有技術(shù)。在技術(shù)交底書(shū)的基礎上進(jìn)一步進(jìn)行技術(shù)挖掘是非常重要的，它是一份好的申請文件的基礎，而申請文件是審查員進(jìn)行審查判斷能否獲得專(zhuān)利權的法律文件，更是后續判斷是否侵權的依據。
隨著(zhù)計算機技術(shù)的發(fā)展，利用計算機解決某一領(lǐng)域存在的某一問(wèn)題，像這一類(lèi)的發(fā)明創(chuàng )造日益增多。我在接收到這一類(lèi)關(guān)于計算機軟件的技術(shù)交底書(shū)時(shí)，發(fā)現對其的技術(shù)挖掘與其它類(lèi)型技術(shù)交底書(shū)的技術(shù)挖掘有著(zhù)相同之處及不同之處。為此，以計算機軟件類(lèi)專(zhuān)利申請為例初略談?wù)勅绾芜M(jìn)行技術(shù)挖掘工作。
(一)從專(zhuān)利的角度判斷技術(shù)交底書(shū)中公開(kāi)的內容是否符合專(zhuān)利保護的客體，若不是，則盡量在與技術(shù)人員充分溝通的基礎上，提供能落入專(zhuān)利保護的建議。
由于軟件申請的特殊性以及技術(shù)人員對此了解有限，因此代理人接收到的技術(shù)交底書(shū)很可能是一些表象內容，如該技術(shù)一些功能介紹，而并未涉及實(shí)質(zhì)的內容，如一些應用類(lèi)軟件的流程類(lèi)似于智力活動(dòng)的規則和方法等。
對于技術(shù)人員來(lái)說(shuō)，每一件申請都是傾注其心血，對于一個(gè)公司提出一件專(zhuān)利都是有其市場(chǎng)或戰略等考慮因素，因此絕不能很粗暴地說(shuō)這個(gè)專(zhuān)利不能申請。
比如，我曾經(jīng)接到一個(gè)技術(shù)交底書(shū)，技術(shù)交底書(shū)的內容大致是：在一個(gè)測試過(guò)程中，第一種現有技術(shù)是采用A算法進(jìn)行測量，第二種現有技術(shù)是采用B算法進(jìn)行測量，本發(fā)明的發(fā)明點(diǎn)在于在測量過(guò)程中，加上一個(gè)判斷條件C，當C成立時(shí)采用A算法進(jìn)行測量，否則采用B算法進(jìn)行測量。我在技術(shù)人員溝通時(shí)，了解到該測試過(guò)程中公知的，并且該判斷條件C也是顯然易見(jiàn)的，也就是，本領(lǐng)域的技術(shù)人員通過(guò)現有技術(shù)的A和B無(wú)需創(chuàng )造性勞動(dòng)即可得到本發(fā)明的發(fā)明點(diǎn)。后來(lái)，我以該專(zhuān)利申請存在創(chuàng )造性不夠為原因，建議該技術(shù)人員重新考慮此案的申請。技術(shù)人員為此專(zhuān)門(mén)敘述此技術(shù)申請的發(fā)明背景以及此技術(shù)的市場(chǎng)前景，并強烈表示希望能獲得專(zhuān)利保護。在這次溝通過(guò)程中，技術(shù)人員無(wú)意間透露算法B是未公開(kāi)的一項專(zhuān)利申請的內容。為此，我對本技術(shù)的撰寫(xiě)是否具有創(chuàng )造性重新做出的考慮，并且在溝通過(guò)程中，也獲知此技術(shù)的兩個(gè)非常重要的應用過(guò)程。后來(lái)，我又向技術(shù)人員要求提供這兩個(gè)應用過(guò)程的具體步驟。在撰寫(xiě)該申請文件時(shí)，我先保護該測量過(guò)程，并且將該測量過(guò)程作為一個(gè)具體步驟又保護了兩個(gè)具體的應用過(guò)程。
對于應用類(lèi)軟件的技術(shù)交底書(shū)，需要啟發(fā)技術(shù)人員提供完整的技術(shù)方案。但是，很多時(shí)候技術(shù)人員提供的技術(shù)方案雖然包括問(wèn)題、解決該問(wèn)題的技術(shù)過(guò)程等內容，但按照其技術(shù)交底書(shū)提供的內容是無(wú)法獲得專(zhuān)利保護的，通常代理人需要找到能獲得專(zhuān)利保護的發(fā)明點(diǎn)，然后關(guān)于此發(fā)明點(diǎn)進(jìn)行技術(shù)挖掘。
比如：曾有一家軟件公司提供的一份技術(shù)交底書(shū)，大致內容如下：銀行需要進(jìn)行風(fēng)險控制，現有的風(fēng)險控制是先在計算機中設置各個(gè)風(fēng)險點(diǎn)，然后計算機將從各個(gè)銀行網(wǎng)點(diǎn)采集到的數據進(jìn)行該些風(fēng)險點(diǎn)的篩選，并將篩選后的數據進(jìn)行保存，以便人為判斷是否存在不安全交易。但是，每天篩選后得到的數據是非常巨大的，人為判斷準確性不高，在技術(shù)交底書(shū)中公開(kāi)的發(fā)明點(diǎn)是通過(guò)在計算機建立風(fēng)險模型來(lái)實(shí)現風(fēng)險點(diǎn)的篩選。初略看，該專(zhuān)利申請的內容即是將人為完成的工作通過(guò)計算機來(lái)完成。這種技術(shù)方案屬于智力活動(dòng)的規則，是不受專(zhuān)利保護的。但是，我仔細閱讀其技術(shù)方案后發(fā)現，若從銀行網(wǎng)點(diǎn)過(guò)來(lái)的數據作為考慮客體，原有的數據處理流程和現有的數據處理流程是非常不同的，并且，新的數據處理流程能夠達到提高CPU的處理效率、大大減少存儲空間等技術(shù)效果。為此，我就以該數據處理流程為發(fā)明點(diǎn)，并將其銀行風(fēng)險控制過(guò)程作為應用例來(lái)向發(fā)明人進(jìn)行技術(shù)挖掘。
(二)以撰寫(xiě)的申請文件具有有效性為原則進(jìn)一步挖掘技術(shù)
以日本的日立公司為例，它對于專(zhuān)利申請一直推行著(zhù)“5FP(5fighting patents)”活動(dòng)。所述5FP活動(dòng)是指針對公司的每種主要產(chǎn)品的技術(shù)，以獲取至少5件戰略專(zhuān)利特別是至少5種能夠經(jīng)得起法院判決的專(zhuān)利為目標。也就是說(shuō)，撰寫(xiě)的申請文件是否有效，不僅僅是考慮讓其能夠獲得專(zhuān)利權，而且至少還要考慮到無(wú)效過(guò)程。也就是，所撰寫(xiě)的專(zhuān)利申請文件應具有強有力打擊競爭對手的法律文書(shū)。
在無(wú)效理由中，關(guān)于所請求專(zhuān)利技術(shù)不具備專(zhuān)利性的條件，一般難以取證，舉證成本也較高。然而，針對專(zhuān)利申請文件本身缺陷提出宣告專(zhuān)利無(wú)效請求，無(wú)需另行取證?！耙员酥?，攻彼之盾”，是專(zhuān)利侵權抗辯人最經(jīng)濟、最有效的反擊手段，也是專(zhuān)利權人最痛悔的專(zhuān)利保護失敗。
為此，代理人在技術(shù)挖掘時(shí)，至少要考慮到：專(zhuān)利說(shuō)明書(shū)清楚、完整和能夠實(shí)現。
對于大多數涉及計算機程序的發(fā)明專(zhuān)利申請，由于計算機硬件和軟件之間的相互關(guān)系和相互依存，不但要在軟件方面充分公開(kāi)而且要在硬件方面充分公開(kāi)，因此，在說(shuō)明書(shū)中，還要對涉及計算機程序的發(fā)明所賴(lài)難以完成實(shí)現的硬件環(huán)境進(jìn)行詳細描述。
比如，曾有一份技術(shù)交底書(shū)是有關(guān)自動(dòng)控制領(lǐng)域的本體法PVC生產(chǎn)工藝一種改良方法。技術(shù)人員在該技術(shù)交底書(shū)中將其生產(chǎn)工藝過(guò)程詳細公開(kāi)，但在與技術(shù)人員溝通過(guò)程發(fā)明該生產(chǎn)工藝是離不開(kāi)一特定的控制設備。為此，我說(shuō)服技術(shù)人員提供與該工藝有關(guān)的控制設備信息。
對于大多數涉及計算機程序的發(fā)明專(zhuān)利申請，還需要避免技術(shù)方案公開(kāi)不充分的問(wèn)題。比如，將計算機程序分解成不同的代碼段、功能塊或進(jìn)行塊等，然后將它們作為硬件組件來(lái)描述。即進(jìn)行軟件模塊化地處理時(shí)，很難判斷該技術(shù)方案是否公開(kāi)充分，為此，需要將其特征細化到下一層次。最常見(jiàn)的是技術(shù)交底書(shū)中對處理器的描述“處理器用于控制其他器件的工作”。在技術(shù)挖掘時(shí)，需要將處理器完成的工作具體化。比如，以我撰寫(xiě)的一個(gè)“倒車(chē)雷達”為例，在技術(shù)交底書(shū)中，技術(shù)人員對倒車(chē)雷達的控制中心的描述是非常簡(jiǎn)單“用于控制其他器件的工作”，為了能將該控制中心公開(kāi)充分，需要了解在倒車(chē)雷達裝置偵測障礙物的控制方法中，控制中心完成哪些工作，以便在撰寫(xiě)過(guò)程中能將該些工作分類(lèi)后進(jìn)行模塊化。為此，至少需要技術(shù)人員能詳細提供該控制中心在該控制過(guò)程中的所完成的工作。
(三) 以撰寫(xiě)的申請文件具有較大保護范圍為原則進(jìn)一步挖掘技術(shù)
對于技術(shù)人員來(lái)說(shuō)，他(們)面對的更多是市場(chǎng)，也就是用戶(hù)的需求。他(們)在考慮這項技術(shù)時(shí)，會(huì )針對一個(gè)特定的領(lǐng)域并且技術(shù)方案相對比較完善。代理人不僅僅在基于技術(shù)人員提供的技術(shù)交底書(shū)中，而且應以更大的保護范圍為原則挖掘技術(shù)，使撰寫(xiě)的專(zhuān)利申請的保護應大于技術(shù)交底書(shū)公開(kāi)的范圍。
比如：軟件提供的方案通常是局限于某一領(lǐng)域，代理人需要考慮技術(shù)方案是否只能局限于此領(lǐng)域，若否，則需要將其擴展成一個(gè)更廣泛的領(lǐng)域。再比如：技術(shù)人員通常提供一種能夠實(shí)施的較佳的實(shí)施方案，首先需考慮解決預先提及的技術(shù)問(wèn)題是否還需要其他的實(shí)施方式，然后再考慮組成該技術(shù)方案的每個(gè)技術(shù)特征是否可以有其他可替換的技術(shù)特征，這樣既能擴大保護范圍又能使得權利要求得到說(shuō)明書(shū)的支持。在與技術(shù)人員溝通時(shí)，多問(wèn)幾個(gè)還有其他方式實(shí)現嗎，這種特征還能有其他特征來(lái)替換嗎，這兩個(gè)特征可以將其上位嗎？
以上僅為我對于計算機軟件類(lèi)專(zhuān)利申請的技術(shù)挖掘幾點(diǎn)體會(huì )。事實(shí)上，即便代理人能有機會(huì )和技術(shù)人員做面對面的溝通，代理人對該技術(shù)也非常了解，通常也需要技術(shù)人員提供一份有關(guān)此技術(shù)的技術(shù)交底書(shū)。另外，對于技術(shù)，技術(shù)人員永遠是專(zhuān)家，因此代理人應充分發(fā)揮技術(shù)人員的積級性，只有代理人和技術(shù)人員齊心協(xié)心才能將申請文件撰寫(xiě)好。還有，代理人在研讀技術(shù)交底書(shū)后，若先按照所理解的技術(shù)內容進(jìn)行檢索，不僅有利于了解該領(lǐng)域的相關(guān)技術(shù)，最重要的是有的放矢挖掘技術(shù)內容。

　

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