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處理“商業(yè)方法”專(zhuān)利的沉降法思維模式

2006-03-28
文／北京集佳知識產(chǎn)權代理有限公司　逯長(cháng)明


［摘要］
　　目前，滿(mǎn)足中國專(zhuān)利審查指南規定條件的商業(yè)方法可以申請專(zhuān)利，所述規定條件主要是指技術(shù)性條件。技術(shù)性是一件商業(yè)方法專(zhuān)利能否獲得審查資格的門(mén)檻。如果具有技術(shù)性，商業(yè)方法專(zhuān)利就能夠獲得審查資格，而商業(yè)方法專(zhuān)利是否具有專(zhuān)利性則是另一個(gè)問(wèn)題。按照中國的標準，通常的商業(yè)方法專(zhuān)利可能涉及中國專(zhuān)利法25條規定的智力活動(dòng)的規則和方法而不能獲得審查資格或被駁回。因此，在中國申請商業(yè)方法專(zhuān)利會(huì )面臨兩個(gè)問(wèn)題，一是如何獲得審查資格，既可專(zhuān)利問(wèn)題，二是如何增加專(zhuān)利性或確定保護范圍和專(zhuān)利性之間的平衡點(diǎn)，既專(zhuān)利性問(wèn)題。本文依據中國專(zhuān)利法以及中國國家知識產(chǎn)權局采用的專(zhuān)利審查指南、商業(yè)方法專(zhuān)利的定義、審查標準，對商業(yè)方法專(zhuān)利如何增加獲得審查資格的可能性以及基本的思維模式等方面進(jìn)行討論，以期更多的有商業(yè)意義的方法專(zhuān)利在中國能夠獲得專(zhuān)利審查和專(zhuān)利授權。

處理“商業(yè)方法”專(zhuān)利的沉降法思維模式

　　從專(zhuān)利角度看，計算機程序可以分為技術(shù)類(lèi)和非技術(shù)類(lèi)兩種，技術(shù)類(lèi)的計算機程序能夠獲得審查資格，而非技術(shù)類(lèi)的計算機程序通常不能夠獲得審查資格。然而，商業(yè)方法要解決的問(wèn)題以及方法構思大多來(lái)源于實(shí)際的應用或商業(yè)需求，涉及較多的商業(yè)交易和人為約定的規則，有較強的實(shí)用意義和價(jià)值，因此有迫切的保護需求。但是中國專(zhuān)利法對于其保護的客體有明確的規定，規定之一要求被保護的方案要具有技術(shù)性，商業(yè)方法由于本身以及其能夠解決的問(wèn)題和產(chǎn)生的效果與實(shí)際的應用或商業(yè)需求有關(guān)而被認為不具有技術(shù)性。然而，問(wèn)題的另一方面是，由于商業(yè)方法具有利用計算機或計算機網(wǎng)絡(luò )解決問(wèn)題的特征，還不能武斷地排除其技術(shù)性。
　　實(shí)踐中，由于商業(yè)方法表現出來(lái)的技術(shù)性特征較少，可以采用沉降法思維模式對商業(yè)方法方案進(jìn)行處理。從而將商業(yè)方法的技術(shù)特征發(fā)掘出來(lái)，達到利用商業(yè)方法中的技術(shù)性特征保護商業(yè)方法的目的。
　　所述沉降法思維模式涉及思考問(wèn)題的方式以及看待、處理問(wèn)題的角度。有兩個(gè)基本的思維模式。第一個(gè)是技術(shù)性思維模式，其對應的是商業(yè)性思維模式，例如，對于申請號為CN01109872.4，名稱(chēng)為“一種在線(xiàn)定制軟件的方法”的中國發(fā)明專(zhuān)利，按照商業(yè)性思維模式思考的技術(shù)方案為（參考該文件的原始公開(kāi)文本）：
　　一種在線(xiàn)定制軟件的方法，包括：A.軟件經(jīng)銷(xiāo)商將出售的軟件劃分為若干個(gè)功能模塊，同時(shí)在服務(wù)器端制作供用戶(hù)瀏覽的頁(yè)面，頁(yè)面上提供可供用戶(hù)選擇的軟件的各個(gè)功能模塊名稱(chēng)、價(jià)格等信息；B.用戶(hù)瀏覽軟件經(jīng)銷(xiāo)商提供的頁(yè)面，選擇需要的軟件模塊，生成軟件的定制方案，通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)將上述定制方案提交給軟件經(jīng)銷(xiāo)商；C.軟件經(jīng)銷(xiāo)商對用戶(hù)提交的軟件定制方案進(jìn)行解析，將用戶(hù)提交的軟件定制方案轉換為模塊組裝指令集可以理解的定制指令，最后在服務(wù)器端將用戶(hù)選擇的模塊即時(shí)組裝成一個(gè)完整的軟件包，并通過(guò)頁(yè)面向用戶(hù)反饋信息；D.用戶(hù)根據上述反饋信息獲得定制的軟件。
　　顯然，按照商業(yè)性思維模式，難以抽象出其中的技術(shù)特征。
　　然而，如果基于技術(shù)性的思維模式看待該方法，則可以看出其中包括商業(yè)和技術(shù)二個(gè)過(guò)程，拋棄其中的商業(yè)過(guò)程，其技術(shù)過(guò)程對于現有技術(shù)貢獻的部分在于在線(xiàn)定制軟件過(guò)程中的數據處理方法，即將能完成多種任務(wù)的數據體（即軟件代碼或數據），按照用戶(hù)希望完成的特定任務(wù)劃分為子數據塊，這些子數據塊具有按照公知方法提供的通信接口，并且能夠完成特定的任務(wù)或功能操作，當用戶(hù)有不同的任務(wù)要求時(shí)，可以根據所述要求選擇需要的子數據塊，并按照公知的方法（例如模塊式的方法）將所選擇的子數據塊組裝為一個(gè)能夠完成具體任務(wù)的數據體。不論這里所述的數據體實(shí)際中可以是程序源代碼或編譯后代碼的集合，還是被使用的數據的集合（例如圖片數據庫中的不同的數據包），采用這樣的數據處理方法對于用戶(hù)來(lái)說(shuō)，在技術(shù)上能夠獲得與完成任務(wù)相適應的代碼量或數據量，具有最低的代碼或數據冗余度，這樣使得這些數據運行或被使用時(shí)，占用的系統資源較少、較合理，從而保證了系統資源使用和運行的高效率；同樣，在經(jīng)濟上，采用本發(fā)明所述的方法會(huì )使用戶(hù)減少開(kāi)發(fā)程序代碼或數據模型的費用，從系統角度看，也提高了現有軟件資源的利用率，避免重復開(kāi)發(fā)。顯然，以技術(shù)性的思維為基礎容易獲得商業(yè)方法的技術(shù)方案。
　　同樣，以技術(shù)性的思維為基礎變換一個(gè)角度看待該方法，也能夠獲得該方法的技術(shù)特征。例如，假設所參考的現有技術(shù)是一種非軟件模塊劃分式的在線(xiàn)定制軟件的方法，則該通過(guò)將軟件劃分為若干個(gè)功能模塊，同時(shí)通過(guò)網(wǎng)頁(yè)向終端用戶(hù)提供所需求的軟件的方法，與無(wú)論是否有需求，都需要購買(mǎi)全部的功能模塊軟件的在線(xiàn)定制軟件的方法相比，其采用了軟件劃分以及按需分塊傳輸的技術(shù)手段，占用的系統或網(wǎng)絡(luò )傳輸資源、終端資源更少，因此具有技術(shù)性。
　　因此，沉降法的關(guān)鍵在于技術(shù)性的思維模式，該思維模式有利于找出一個(gè)商業(yè)方法方案的技術(shù)性成分，從而使一個(gè)商業(yè)方法專(zhuān)利不再被認為屬于專(zhuān)利法第二十五條第一款第（二）項規定的智力活動(dòng)的規則和方法。
　　沉降法的第二個(gè)思維模式是轉移性思維模式，其對應的是商業(yè)限定性思維模式。該思維模式是在僅僅依靠技術(shù)性思維模式仍然難以獲得商業(yè)方法的技術(shù)性特征時(shí)而采用的。由于一個(gè)商業(yè)方法在原理上可能和一個(gè)技術(shù)方法同源，因此轉移性思維模式將有利于通過(guò)同源的技術(shù)方法發(fā)現一個(gè)商業(yè)方法中的技術(shù)性特征。例如，對于一種網(wǎng)絡(luò )交易系統的交易信息的處理方法，其實(shí)際解決的問(wèn)題涉及“目前的網(wǎng)絡(luò )購物交易系統，交易信息的數據在買(mǎi)賣(mài)雙方間直接傳遞。這種信息處理方式，系統無(wú)法參與交易信息的數據的管理和處理，買(mǎi)賣(mài)雙方還必須通過(guò)網(wǎng)下的大量工作才能完成交易，即不能確保網(wǎng)絡(luò )交易的正常、安全進(jìn)行，也不能充分發(fā)揮網(wǎng)絡(luò )交易快速、便利、低成本的優(yōu)勢?！?。如果按照原始限定性思維模式，其要解決的問(wèn)題為：“提供一種由系統自動(dòng)控制的、方便的、安全的網(wǎng)絡(luò )交易系統的交易信息處理方法?！?，所采用的方案為：“建立系統中介信用資金帳戶(hù)的步驟，以及包括：(1)接收交易一方的交易信息數據，建立并存儲交易信息數據的步驟；(2)傳送交易信息給交易另一方的步驟；(3)建立并存儲已付款信息數據的步驟；(4)傳送已付款信息給賣(mài)方的步驟；(5)建立取貨通知信息數據，判斷是否指定物流公司的步驟，如是，傳送取貨通知信息給物流公司的步驟，如否，傳送取貨通知信息給買(mǎi)方的步驟；(6)接收已收貨的信息，建立并存儲已收貨信息數據的步驟；(7)建立并存儲付款通知信息數據，傳送付款通知信息給系統資金帳戶(hù)的步驟；(8)結束處理交易信息的步驟?！?br /> 　　按照上述描述，由于該方案基于商業(yè)限定性思維模式思考，思考的內容及特征不可能突破商業(yè)方法的局限，使得方案中不可避免的存在較多的商業(yè)特征，而且該方案產(chǎn)生的效果也僅僅是“方便了網(wǎng)絡(luò )購物的進(jìn)行，降低了網(wǎng)絡(luò )交易的成本，保證網(wǎng)絡(luò )交易的順利進(jìn)行”。因此該方案的思維基礎受原始商業(yè)應用或需求的限制，使得人們對于該方法的認識傾向于智力活動(dòng)的規則，認為其與現有的“系統無(wú)法參與交易信息的數據的管理和處理”的方案的區別僅僅在于交易活動(dòng)中交易信息的中間交互，因此僅僅是利用現有的技術(shù)手段實(shí)現了一種商業(yè)的運作方式，所解決的不是專(zhuān)利法意義上的技術(shù)問(wèn)題，產(chǎn)生的效果也不是專(zhuān)利法意義上的技術(shù)效果，因此該商業(yè)方法專(zhuān)利難以獲得審查資格。
　　如果基于轉移性思維模式看待該方法，則會(huì )找到與具有“交易信息中間交互” 特征的交易信息的處理方法同源的技術(shù)方法。例如，現有的網(wǎng)絡(luò )系統中，每個(gè)終端通常都擁有一定的資源或數據，簡(jiǎn)稱(chēng)為自有資源，例如，數據傳輸帶寬、數據發(fā)送優(yōu)先級以及數據傳送的服務(wù)質(zhì)量（QOS），或者對另一終端而言有價(jià)值的信息數據等。某些情況下，這些資源需要進(jìn)行重新分配。例如，第一終端需要第二終端擁有的某些資源或數據，而第二終端也需要第一終端擁有的某些資源或數據；為了實(shí)現雙方資源數據的重新分配，則需要進(jìn)行二終端之間的資源數據交互過(guò)程。再例如，第一終端擁有較大的數據傳輸帶寬，而第二終端擁有較高的數據發(fā)送優(yōu)先級資源，第一終端盡管擁有足夠的帶寬資源，但可能由于沒(méi)有較高的數據發(fā)送優(yōu)先級而使業(yè)務(wù)數據無(wú)法及時(shí)發(fā)送，其帶寬資源處于閑置狀態(tài)，同理，第二終端盡管擁較高的數據發(fā)送優(yōu)先級資源，但由于沒(méi)有有足夠的帶寬資源而使業(yè)務(wù)數據也無(wú)法及時(shí)發(fā)送。由于這些資源是用戶(hù)購買(mǎi)的，屬于特定的終端使用，這樣就會(huì )導致資源不能有效整合而降低使用效率。假設此時(shí)第一終端數據傳輸結束，而此時(shí)急需網(wǎng)絡(luò )帶寬完成業(yè)務(wù)數據傳送的第二終端，盡管擁有較高的數據發(fā)送優(yōu)先級資源，卻不能獲得這些空閑的帶寬資源用于發(fā)送數據。因此，要高效利用這些閑置的資源，實(shí)現網(wǎng)絡(luò )資源的最優(yōu)化均衡利用，就需要第一終端和第二終端之間能夠進(jìn)行資源數據的交互。為解決這個(gè)問(wèn)題，通常需要終端預先釋放相應資源的使用權，由網(wǎng)絡(luò )重新分配這些資源給不同的終端。但是由于資源的私有性，要充分利用這些閑置的資源，需要資源擁有者終端首先向網(wǎng)絡(luò )退還資源，然后網(wǎng)絡(luò )和急需資源的終端重新進(jìn)行資源的申請和分配才能夠使閑置資源被充分利用，可見(jiàn)現有的資源重配置方法具有較低的資源分配效率且導致資源使用的麻煩。
　　顯然，需要保護的網(wǎng)絡(luò )交易系統的交易信息處理方法與網(wǎng)絡(luò )設備自有資源的處理方法屬于同源的方法，都是通過(guò)自有資源（信息）的交互步驟，使用戶(hù)端之間自有資源（信息）的交互自主、方便、安全，從而解決自主資源（信息）的最優(yōu)化均衡利用問(wèn)題。這樣，從一個(gè)基于網(wǎng)絡(luò )實(shí)現的商業(yè)方法中，通過(guò)思維模式的轉移，有利于獲得一種具有較強技術(shù)性的網(wǎng)絡(luò )節點(diǎn)的自有資源（信息）的交互方法，而該方法由于具有較多的技術(shù)特征，從而易于獲得審查資格。
　　
　　需要指出的是，在處理商業(yè)方法方案時(shí)，不應當只要求形式上滿(mǎn)足技術(shù)性的要求，例如將方案撰寫(xiě)為產(chǎn)品權利要求。只要其權利要求限定的全部?jì)热菥鶠橹橇顒?dòng)的規則和方法，仍然認為該方案實(shí)質(zhì)上為僅涉及智力活動(dòng)的規則和方法，不能獲得審查資格。沉降法的二個(gè)思維模式的意義，在于獲得商業(yè)方法中的技術(shù)性特征，實(shí)踐中需要通過(guò)二個(gè)步驟完成技術(shù)性特征的獲得，首先獲得商業(yè)方法蘊涵或關(guān)聯(lián)的技術(shù)原理，其次依據所述技術(shù)原理獲得技術(shù)特征。而所獲得的技術(shù)特征與申請人實(shí)際需要保護的商業(yè)方法對外呈現出的特征可能具有包含關(guān)系或并列關(guān)系，因此，如何在商業(yè)方法申請中將商業(yè)方法與技術(shù)方法或同源的技術(shù)方法進(jìn)行有效銜接，對商業(yè)方法專(zhuān)利能否獲得審查資格，以及授權后受保護的商業(yè)方法本身有直接的影響。

　

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