——評“公牛電器”商標侵權及不正當競爭案

文／北京市集佳律師事務(wù)所 張亞洲

　　慈溪市公牛電器有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“慈溪公?！保┏闪⒂?995年，是一家以“開(kāi)關(guān)、插座”電氣商品生產(chǎn)、銷(xiāo)售為主的大型企業(yè)。慈溪公牛自成立以來(lái)，其產(chǎn)品經(jīng)銷(xiāo)網(wǎng)絡(luò )已遍布全國各地，年銷(xiāo)售額累計達到億萬(wàn)元。1997年2月7日，慈溪公牛在商品和服務(wù)國際分類(lèi)第09類(lèi)的“電器插頭（觸點(diǎn)）；插頭；插座；高低壓開(kāi)關(guān)板”等商品上獲準注冊“公牛GONGNIU及圖形”商標（注冊號：第942664號）。截止目前，慈溪公牛已陸續在第09類(lèi)的“電器插頭（觸點(diǎn)）；插頭；插座”等商品上以及幾十個(gè)類(lèi)別的商品上注冊了“公?！鄙虡?。據統計慈溪公牛的防御商標、聯(lián)合商標已達幾十件。經(jīng)過(guò)十多年發(fā)展，慈溪公牛和“公?！鄙虡艘褟V為相關(guān)消費者所知曉，具有了很高的知名度，并“公?！鄙虡朔e累了良好的商業(yè)信譽(yù)。截止于2001年，慈溪公牛的“公?！币褳橥袠I(yè)第一品牌，并慈溪公牛的“公?！毕盗猩唐肥袌?chǎng)占有率高達20%。

　　溫州市公牛電器有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“溫州公?！保┯?001年3月8日登記成立，溫州公牛設立后也以“插座”生產(chǎn)銷(xiāo)售為主。2002年3月28日，溫州公牛在商品和服務(wù)國際分類(lèi)第09類(lèi)的“電開(kāi)關(guān)；插頭、插座及其他接觸器(電接頭；接線(xiàn)盒（電）；整流器,配電箱（電）；斷路器；繼電器；電器接插件；電線(xiàn)；電纜”等商品上獲準注冊“會(huì )牛HUINIU及圖形”商標（注冊號：第1738296號）。其中溫州公牛在其生產(chǎn)、銷(xiāo)售的“插座”商品包裝、合格證上大量使用“會(huì )牛電器”、“會(huì )牛精品”等字樣，并且溫州公牛將“會(huì )?！敝械摹皶?huì )”進(jìn)行變形處理，不經(jīng)仔細辨認，經(jīng)處理后的“會(huì )”字與“公”字無(wú)法區分。2004年12月，北京市質(zhì)量技術(shù)監督局在例行檢查中抽檢了溫州公牛的產(chǎn)品，結果顯示溫州公牛的插座質(zhì)量存在種種問(wèn)題。隨后北京市質(zhì)量技術(shù)監督局將該抽查事件通過(guò)《中國質(zhì)量報》向社會(huì )公眾進(jìn)行通報。在報道時(shí)，有關(guān)新聞媒體誤認為該批不合格插座系慈溪公牛所生產(chǎn)，經(jīng)新聞報道而形成的突發(fā)事件給慈溪公牛的良好商業(yè)信譽(yù)帶來(lái)了較大的負面影響。為此，慈溪公牛決定訴諸法律。

　　2005年3月，慈溪公牛以商標侵權和不正當競爭為由將溫州公牛訴至北京市第二中級人民法院。溫州公牛在答辯期內提出管轄異議，溫州公牛首先認為溫州公牛登記注冊地和實(shí)際經(jīng)營(yíng)地點(diǎn)在溫州市，而非北京市，因此本案應當由溫州市中級人民法院管轄而非北京市第二中級人民法院管轄；其次溫州公牛認為涉案公證保全的插座商品并非其生產(chǎn)，而是由其他仿冒者生產(chǎn)，因此溫州公牛不應當承擔法律責任。

　　針對溫州公牛以上意見(jiàn)，慈溪公牛逐一作了答辯。首先《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條規定：因侵犯注冊商標專(zhuān)用權行為提起的民事訴訟，由商標法第十三條、第五十二條所規定的侵權行為實(shí)施地、侵權商品的儲藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。而本案中，涉案公證保全的插座商品正好在北京市崇文區進(jìn)行銷(xiāo)售，故北京市崇文區屬于侵權行為地，因此北京市第二中級人民法院對本案當然的享有管轄權；其次至于涉案公證保全的插座商品是否屬于溫州公牛所生產(chǎn)的問(wèn)題，屬于實(shí)體審查問(wèn)題，而非程序審查問(wèn)題，此理由不應成為提出管轄異議之理由。另外即使需要針對這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行考慮，則觀(guān)察涉案公證保全的插座商品的包裝可見(jiàn)，該包裝上列明的生產(chǎn)商名稱(chēng)、地址、聯(lián)系電話(huà)分別與溫州公牛工商登記資料完全一致。在無(wú)溫州公牛沒(méi)有提供有效證據否定涉案公證保全的插座商品為其所生產(chǎn)的前提下，溫州公牛的上述理由不能成立。

　　2005年6月，北京市第二中級人民法院裁定駁回溫州公牛提出管轄異議。隨后溫州公牛向北京市高級人民法院提起上訴，其上訴理由同上。2005年8月，北京市高級人民法院裁定駁回溫州公牛的上訴請求。至此，該案進(jìn)入了實(shí)體審理階段。

　　2005年9月，北京市第二中級人民法院公開(kāi)審理了此案件。庭審中，慈溪公牛和溫州公牛圍繞以下問(wèn)題進(jìn)行充分的辯論（1）涉案公證保全的插座是否屬于溫州公牛所生產(chǎn)；（2）溫州公牛在插座商品上使用“會(huì )牛電器”、“會(huì )牛精品”字樣是否侵犯了慈溪公牛第942664號“公牛GONGNIU及圖形”注冊商標專(zhuān)用權；（3）溫州公牛登記并使用含有“公?！弊謽拥钠髽I(yè)名稱(chēng)是否構成不正當競爭；（4）慈溪公牛要求的50萬(wàn)元賠償是否有依據。

　　北京市第二中級人民法院經(jīng)過(guò)審理于2005年9月20日就該案作出判決。北京市第二中級人民法院判決認定慈溪公牛的第942664號“公?！鄙虡嗽谙嚓P(guān)公眾中具有較高知名度，溫州公牛突出使用“會(huì )?！鼻址噶舜认５?42664號“公?！鄙虡藢?zhuān)用權，同時(shí)認定溫州公牛登記并使用“公?！弊痔枠嫵刹徽敻偁?。最后北京市第二中級人民法院判決溫州公牛立即停止商標侵權行為，并在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中停止使用含有“公?！弊謽拥钠髽I(yè)名稱(chēng)，同時(shí)溫州公牛賠償慈溪公牛20萬(wàn)元的經(jīng)濟損失。對此結果不服，溫州公牛向北京市高級人民法院提出上訴，2005年12月20日北京市高級人民法院判決認為北京市第二中級人民法院關(guān)于溫州公牛商標侵權及不正當競爭認定事實(shí)清楚、適用法律正確，駁回溫州公牛上訴請求，維持原審判決。

　　筆者作為慈溪公牛的代理人，就本案涉及的法律問(wèn)題作逐一作以下評述：

　　本案為典型的侵犯注冊商標專(zhuān)用權以及在后登記并使用的字號與在先注冊商標相沖突的不正當競爭訴訟案件。

　　一、侵犯注冊商標專(zhuān)用權

　　《商標法》第五十二條規定：有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專(zhuān)用權：（一）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類(lèi)似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的。

　　本案中，慈溪公牛認為溫州公牛在插座上使用“會(huì )牛電器”、“會(huì )牛精品”侵犯了其第942664號“公牛GONGNIU及圖”注冊商標專(zhuān)用權。在此，需要明晰怎樣判斷商標侵權，其標準是如何界定。眾所周知，商標權是一種私權，商標權指商標權利人在特定范圍內排他性地享受其特定利益的民事權利。由此可見(jiàn)，商標權利人行使其商標權需要注意以下幾點(diǎn)問(wèn)題：

　　1、權利主體。這里的權利主體應當包括商標注冊人、注冊商標被許可人，注冊商標受讓人。這里特別需要注意的是，一旦注冊商標專(zhuān)用權被侵犯，則商標注冊人和注冊商標受讓人當然地可以以自己的名義尋求法律救濟，而注冊商標被許可人則需要視情況而定。

　　《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條規定：商標法第五十三條規定的利害關(guān)系人，包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產(chǎn)權利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標專(zhuān)用權被侵害時(shí)，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。

　　根據該規定，注冊商標被許可人中的獨占使用許可合同中的許可人可以自主的以自己的名義尋求法律救濟，而普通使用許可合同的被許可人和排他使用許可合同的被許可人在商標注冊人明確授權的情況下，才可以以自己的名義尋求法律救濟。

　　2、特定范圍。這里的特定范圍是指注冊商標核定使用的商品和核準注冊商標的范圍。關(guān)于此，《商標法》第五十一條有明確的規定?！渡虡朔ā返谖迨粭l規定：注冊商標的專(zhuān)用權，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。以上規定表明，注冊商標權利人應當在上述法定范圍內行使其合法權利，并排除他人不法使用，而此范圍也是判斷是否構成商標侵權的重要因素。商標權在積極方面包括商標權利人的使用權，商標權在消極方包括商標權利人的禁用權。這里的使用權應當以《商標法》第五十一條規定為界，而這里的禁用權則要大于《商標法》第五十一條規定的范圍，即可以禁止在類(lèi)似商品上使用近似的商標。

　　結合本案，慈溪公牛第942664號“公牛GONGNIU及圖”注冊商標專(zhuān)用權核定使用的商品為第9類(lèi)“電器插頭（觸點(diǎn)）；插頭；插座；高低壓開(kāi)關(guān)板”等，而溫州公牛生產(chǎn)、銷(xiāo)售的插座商品正好落入了第942664號“公牛GONGNIU及圖”注冊商標專(zhuān)用權核定使用的商品保護范圍，兩者商品相同。其次需要判斷溫州公牛使用的“會(huì )牛電器”、“會(huì )牛精品”是否構成近似。

　　《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第九條規定：商標法第五十二條第（一）項規定的商標近似，是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結構相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來(lái)源產(chǎn)生誤認或者認為其來(lái)源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系。

　　《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十條規定：人民法院依據商標法第五十二條第（一）項的規定，認定商標相同或者近似按照以下原則進(jìn)行：

　?。ㄒ唬┮韵嚓P(guān)公眾的一般注意力為標準；

　?。ǘ┘纫M(jìn)行對商標的整體比對，又要進(jìn)行對商標主要部分的比對，比對應當在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進(jìn)行；

　?。ㄈ┡袛嗌虡耸欠窠?，應當考慮請求保護注冊商標的顯著(zhù)性和知名度。

　　結合以上司法解釋?zhuān)捎诒景钢写认５?42664號“公牛GONGNIU及圖”注冊商標經(jīng)過(guò)長(cháng)期使用和廣泛宣傳已廣為相關(guān)公眾所知曉，具有了較高知名度。另外該商標中的中文部分“公?！北M管是公用詞匯，但由于慈溪公牛最先將“公?！倍钟糜诓遄唐?，并且也由于長(cháng)期使用和宣傳，該商標已與慈溪公牛生產(chǎn)、銷(xiāo)售的良好品質(zhì)的插座商品具有了一一對應關(guān)系，因此該商標也具有了很強的顯著(zhù)性。另外該商標是由“公?！蔽淖?、“牛頭抽象化的圖形”和“GONGNIU”拼音形成的組合商標，“公?！蔽淖謶斒窃撋虡酥凶钪饕淖R別部分，即要部。

　　本案中，判斷“會(huì )牛電器”、“會(huì )牛精品”與慈溪公牛第942664號“公牛GONGNIU及圖”注冊商標中要部“公?！笔欠駱嫵山?，應當從發(fā)音、外形和含義三個(gè)方面綜合比對，尤其應當從視覺(jué)效果方面進(jìn)行比較。

　?。?）從外形方面比較。慈溪公牛的“公?！笔怯伞肮焙汀芭！倍纸M成，溫州公牛的“會(huì )?！笔怯伞皶?huì )”和“?！倍纸M成。其中兩個(gè)商標中“?！弊滞耆嗤?，并且本案中“會(huì )?！鄙虡酥兄皶?huì )”字經(jīng)過(guò)刻意變形處理，與慈溪公?！肮！鄙虡酥兄肮狈浅＝?，唯有仔細辨別和施以特別慎重之注意力，才可以分辨得出其細微差異。

　?。?）從含義方面比較。慈溪公牛的“公?！苯?jīng)過(guò)長(cháng)期使用和宣傳，已與良好的品質(zhì)具有了等同的含義，而溫州公牛的“會(huì )?！睙o(wú)固定含義，其顯然是在摹仿慈溪公牛的“公?！?。從含義方面，溫州公牛的“會(huì )?！庇柚认５摹肮！绷己闷焚|(zhì)的豐富內涵而牟取不法利益。

　?。?）根據消費習慣以及司法實(shí)踐，判斷兩個(gè)商標是否近似，還應當在隔離狀態(tài)下進(jìn)行，即兩個(gè)商標的比較應當在不同空間和不同時(shí)間的前提下進(jìn)行比對。故在隔離狀態(tài)下當相關(guān)公眾看到被告一的“會(huì )?！鄙虡藭r(shí)，非常容易誤認為該商來(lái)源于慈溪公?；蚺c慈溪公牛有某種聯(lián)系。

　?。?）由于插座商品為大眾消費品，故普通消費者在采購該類(lèi)商品時(shí)僅會(huì )依據熟知的品牌，施以一般注意力。因此由于溫州公牛的“會(huì )?！迸c慈溪公?！肮！痹谝曈X(jué)效果上差異細微，則非常容易造成相關(guān)公眾混淆誤認。

　　另外特別需要注意的是，商標侵權中“混淆誤認”和“相關(guān)公眾”概念的適用。商標根本之功能在于區分商品或者服務(wù)不同之來(lái)源，而如果兩個(gè)商標不會(huì )造成相關(guān)公眾的混淆誤認，則商標侵權也就無(wú)從談起。這里的“混淆誤認”應當包括兩個(gè)方面，其一是來(lái)源的混淆誤認，即將侵權商標指示的商品或者服務(wù)誤認為來(lái)源于商標注冊人。其二是聯(lián)想式的混淆誤認，即易使相關(guān)公眾認為侵權商標指示的商品或者服務(wù)的來(lái)源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系。

　　《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第九條規定：商標法第五十二條第（一）項規定的商標近似，是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結構相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來(lái)源產(chǎn)生誤認或者認為其來(lái)源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系。

　　而“相關(guān)公眾”的概念是商標侵權中特別需要注意的問(wèn)題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第八條規定：商標法所稱(chēng)相關(guān)公眾，是指與商標所標識的某類(lèi)商品或者服務(wù)有關(guān)的消費者和與前述商品或者服務(wù)的營(yíng)銷(xiāo)有密切關(guān)系的其他經(jīng)營(yíng)者。由于對于相關(guān)公眾的界定，涉及到購買(mǎi)、使用商品或者享受服務(wù)時(shí)的注意力問(wèn)題。如對于特別貴重的物品，如商品房、汽車(chē)，相關(guān)公眾會(huì )施以特別注意力，則混淆誤認的可能性就??；而對于大眾消費品，相關(guān)公眾一般施以一般注意力，則混淆誤認的可能性就大。

　　二、不正當競爭

　　本案件中，溫州公牛將“公?！倍值怯洖樽痔?，并大量在產(chǎn)品上使用“溫州市公牛電器有限公司”企業(yè)名稱(chēng)。溫州公牛的行為屬于典型的將與他人在先注冊商標相同或近似的文字登記為字號并使用，即所謂的字號和商標沖突案件。

　　2005年2月17日，最高人民法院民事審判第三庭關(guān)于轉發(fā)(2004)民三他字第10號函的通知（法民三明傳[2005]2號）第二條規定：對違反誠實(shí)信用原則，使用與他人注冊商標中的文字相同或者近似的企業(yè)字號，足以使相關(guān)公眾對其商品或者服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生混淆的，根據當事人的訴訟請求，可以依照民法通則有關(guān)規定以及反不正當競爭法第二條第一、二款規定，審查是否構成不正當競爭行為，追究行為人的民事責任。

　　結合本案，溫州公牛登記的“公?！弊痔柵c慈溪公牛在先注冊并已具有較高知名度的“公?！鄙虡私?，而溫州公牛從事的插座生產(chǎn)、銷(xiāo)售也恰恰與慈溪公?！肮！鄙虡撕硕ǖ纳唐废嗤?，故溫州公牛的上述行為易造成相關(guān)公眾的混淆誤認。針對字號與商標沖突的案件，其中所反映的知識產(chǎn)權權利沖突，司法實(shí)踐中均以《反不正當競爭法》第二條進(jìn)行調整。

　　《反正當競爭法》第二條規定：“經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中，應當遵循資源、平等、公平、誠實(shí)信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德”。

　　當然，至于在個(gè)案中判斷字號與商標是否構成沖突，以及是否構成不正當競爭，應當綜合考慮以下因素：

　　1、注冊商標的注冊日期是否早于字號登記日期；

　　2、在先的注冊商標是否經(jīng)長(cháng)期使用和宣傳已在相關(guān)公眾中具有較高知名度；

　　3、在后登記的字號與在先注冊商標是否相同或者近似，并在后登記字號的使用是否足以造成相關(guān)公眾混淆誤認；

　　4、在后登記的字號是否未逾5年，并字號所指示的商品或服務(wù)是否與在先注冊商標核定使用的商品或服務(wù)相同或類(lèi)似。

　　結合本案，首先，慈溪公牛第942664號“公牛GONGNIU及圖”商標早在1997年2月7日即獲準注冊，而溫州公牛登記字號時(shí)間為2001年3月8日，很顯然溫州公牛登記字號的時(shí)間在慈溪公牛第942664號“公牛GONGNIU及圖”商標注冊之后。其次，溫州公牛登記“公?！弊痔栔畷r(shí)，慈溪公牛的“公?！鄙虡艘呀?jīng)在相關(guān)公眾中具有較高知名度。并且溫州公牛登記的“公?！弊痔柵c第942664號“公牛GONGNIU及圖”商標之要部相同，非常容易導致相關(guān)消費者的混淆、誤認。最后，考慮到溫州公牛與慈溪公牛在同一行政轄區（即浙江?。?，并且兩個(gè)企業(yè)處于同一行業(yè)，溫州公牛登記“公?！睍r(shí)主觀(guān)惡意特別明顯，因此溫州公牛的行為應當構成了不正當競爭。