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權利要求撰寫(xiě)中的貢獻論

2007-09-10
文/北京集佳知識產(chǎn)權代理有限公司 逯長(cháng)明

長(cháng)期以來(lái),人們總是試圖解決專(zhuān)利申請文件的質(zhì)量問(wèn)題,尤其是權利要求的撰寫(xiě)質(zhì)量,為此,總是試圖采用一些方法評價(jià)權利要求的質(zhì)量或有效性。實(shí)踐中,可能有多種方法或從多個(gè)角度對權利要求的質(zhì)量或有效性進(jìn)行評價(jià)或者指導權利要求的撰寫(xiě),貢獻論就是其中的一種方法或角度,例如,確定一個(gè)權利要求在所保護的技術(shù)方案中的價(jià)值。

對于權利要求來(lái)說(shuō),貢獻論涉及的內容取決于一個(gè)權利要求要解決的技術(shù)問(wèn)題,或者要達到的撰寫(xiě)目的。在考慮權利要求的布局和撰寫(xiě)的具體內容時(shí),通常要確定每個(gè)具體的權利要求達到的具體的撰寫(xiě)目的,這種目的有顯性和隱性?xún)煞N表述。顯性表述的目的,例如針對所選擇的背景技術(shù)而確定的要解決的技術(shù)問(wèn)題,強調所撰寫(xiě)的技術(shù)方案圍繞要保護的主題和技術(shù)方案的專(zhuān)利性、清楚、完整等方面展開(kāi);隱性表述的目的,例如針對要保護的主題,為了對需要保護的技術(shù)方案充分支持或者使其達到某種公開(kāi)的需求,確定每一個(gè)獨立權利和/或從屬權利要求應當達到的目的或完成的使命。實(shí)踐中,顯性表述的目的可能來(lái)源于市場(chǎng)原則和技術(shù)原則;隱性表述的目的可能來(lái)源于成本原則。因此,貢獻論可以作為評價(jià)權利要求內容必要性的原則,用于確定每一個(gè)具體的權利要求撰寫(xiě)什么內容,撰寫(xiě)的內容在權利要求布局中起什么作用,以及寫(xiě)到什么程度等。因此,貢獻論討論的內容可以是多方面的,例如為了撰寫(xiě)的主題,或者為了要解決的技術(shù)問(wèn)題,所撰寫(xiě)的內容提供了什么樣的支持。從這個(gè)角度看,利用貢獻論思想可以在某種程度上解決權利要求的撰寫(xiě)質(zhì)量問(wèn)題。

從貢獻論的角度看權利要求主要涉及兩方面的內容,一是每一個(gè)具體的權利要求是否具有較少的撰寫(xiě)損失,可以理解為是否具有較少的違背審查指南的撰寫(xiě)原則之處;二是每一個(gè)具體的權利要求是否具有明確的以及可以達到的撰寫(xiě)目的。

事實(shí)上,權利要求的撰寫(xiě)要求以及框架內容在審查指南中已經(jīng)有明確的說(shuō)明,但是具體案例的撰寫(xiě)細節,即權利要求的具體內容仍然需要代理人根據對背景技術(shù)的了解以及對發(fā)明方案的理解決定。首先,權利要求撰寫(xiě)的具體內容是否有效取決于要解決的問(wèn)題,還取決于具體的權利要求是否有明確、恰當的需要達到的目的。所謂有效主要具有下述方面的含義:對要解決的技術(shù)問(wèn)題或者對要達到的目的有支持作用,和/或對權利要求的清楚、完整等方面有支持作用。例如,一個(gè)從屬權利要求的特征對所引用的權利要求的專(zhuān)利性有貢獻,是在所引用的權利要求受到專(zhuān)利性質(zhì)疑時(shí),與所引用權利要求的特征結合起來(lái)形成的新的特征集合具有專(zhuān)利性。

貢獻論的第一方面強調權利要求具有較少的撰寫(xiě)損失,因此,撰寫(xiě)符合審查指南的規范要求有利于達到該目的。例如,一個(gè)解決從打開(kāi)手機到顯示開(kāi)機LCD畫(huà)面點(diǎn)亮時(shí)間過(guò)長(cháng)的、能夠開(kāi)機快速啟動(dòng)并顯示的手機,現有技術(shù)中,從打開(kāi)手機到顯示開(kāi)機LCD畫(huà)面點(diǎn)亮時(shí)間過(guò)長(cháng)的原因,在于LCD顯示用的數據量較大,通常在40K以上,無(wú)法在加載程序中進(jìn)行更多的數據處理并進(jìn)行LCD的顯示。為此,發(fā)明方案的獨立權利要求為“包括手機存儲程序的非掉電易失性存儲器、執行程序的主內存、外設和微處理器,其特征是還包括手機開(kāi)機的加載程序放置在非掉電易失性存儲器的第一個(gè)塊,手機開(kāi)機顯示畫(huà)面數據存儲在非掉電易失性存儲器的放置位置非包含于手機主程序內?!?br />
這個(gè)方案中存在較多的問(wèn)題,其中的一個(gè)問(wèn)題是,使用了不確定含義的“非”字,從而確定了一個(gè)較寬的保護范圍,該范圍包含了“手機開(kāi)機顯示畫(huà)面數據存儲在非掉電易失性存儲器的放置位置不在手機主程序內”的任何方案。然而在說(shuō)明書(shū)的實(shí)施例中,僅公開(kāi)了“將LCD顯示屏上需要顯示的圖片數據單獨放在非掉電易失性存儲器的一個(gè)特定位置,不包含在手機主程序內??梢酝ㄟ^(guò)PC軟件在主程序的開(kāi)始位置之前加上6個(gè)塊的數據共96K用于放置圖片數據”。

很顯然,如果按照權利要求的記載,顯示數據可以在主程序以外的其它任何位置,這與實(shí)施例中記載的“特定位置”相矛盾;而且,權利要求保護的“顯示畫(huà)面數據存儲在非掉電易失性存儲器的放置位置非包含于手機主程序內”的方案沒(méi)有得到說(shuō)明書(shū)的“特定位置”的支持。例如,如果將顯示數據放置在主程序以外的加載程序中就會(huì )出現現有技術(shù)存在的問(wèn)題,而該出現問(wèn)題的技術(shù)方案卻在權利要求的保護范圍內。因此,由于撰寫(xiě)的不規范導致發(fā)明方案的獨立權利要求要求保護的技術(shù)方案不能解決現有技術(shù)存在的問(wèn)題,對要保護的發(fā)明主題貢獻失當,缺乏說(shuō)明書(shū)的支持而不成立。

貢獻論的第二個(gè)方面強調權利要求對要解決的技術(shù)問(wèn)題或達到的目的有正面的支持作用,例如強調完整性、必要性和能夠解決問(wèn)題等方面。例如,一種基于XX系統的語(yǔ)音接入裝置的發(fā)明背景技術(shù)部分記載:“目前,XX系統中的語(yǔ)音接入裝置,可以支持的VOIP用戶(hù)數量較少……而且,由于目前的XX系統有一定的時(shí)延,如果還采用現有的數據緩存方式,將會(huì )使得語(yǔ)音業(yè)務(wù)的端到端時(shí)延超過(guò)允許的時(shí)延指標要求,從而導致系統運行不佳”??梢?jiàn),現有XX系統的語(yǔ)音接入裝置存在支持的用戶(hù)少、時(shí)延長(cháng)的技術(shù)問(wèn)題。為此,發(fā)明方案提供了一種基于XX系統的語(yǔ)音接入裝置,包括:

固定單元:用于將經(jīng)過(guò)地址轉換的語(yǔ)音業(yè)務(wù)發(fā)送到XX系統,并將從XX系統接收的語(yǔ)音業(yè)務(wù)發(fā)送給地址轉換單元;

地址轉換單元:用于將終端設備發(fā)送來(lái)的語(yǔ)音業(yè)務(wù)進(jìn)行地址轉換后發(fā)送給固定單元,并將固定單元發(fā)來(lái)的語(yǔ)音業(yè)務(wù)進(jìn)行地址轉換后發(fā)送給相應的終端設備;

終端設備:用于收發(fā)語(yǔ)音業(yè)務(wù)的終端語(yǔ)音設備。

上述方案中,只描述了網(wǎng)絡(luò )地址轉換單元進(jìn)行地址轉換,以及固定單元、地址轉換單元、終端設備之間傳遞語(yǔ)音業(yè)務(wù),這樣的方案無(wú)法解決XX系統 “支持的用戶(hù)少、時(shí)延長(cháng)的技術(shù)問(wèn)題”,因此對要解決的問(wèn)題缺少貢獻和貢獻失當,不但缺少必要技術(shù)特征,而且容易在專(zhuān)利性方面被否定。

可見(jiàn),考察權利要求的有效性可以通過(guò)考察其中的特征對要解決的技術(shù)問(wèn)題,或者對要達到撰寫(xiě)目的的貢獻獲得。因此,在撰寫(xiě)權利要求時(shí),對要解決的技術(shù)問(wèn)題,或者對要達到的撰寫(xiě)目有貢獻的內容,就應當從正面角度、以適當的方式充分公開(kāi),否則會(huì )產(chǎn)生相反的論證作用。尤其是,對于權利要求中的具體的特征元素的取舍,通過(guò)貢獻論角度的考察,更容易發(fā)現其是否必要。例如,在所述固定臺的“并將從XX系統接收的語(yǔ)音業(yè)務(wù)發(fā)送給網(wǎng)絡(luò )地址轉換模塊”特征中,有一特征元素“并”字,該特征元素對于權利要求1表述的整個(gè)方案有什么貢獻?該案例中,無(wú)論特征元素“并”表示“并且”,還是“同時(shí)”,都會(huì )導致權利要求特征解釋的歧義,使得權利要求保護的技術(shù)方案對要解決的技術(shù)問(wèn)題,或者對要達到的撰寫(xiě)目的沒(méi)有或者有負面的貢獻。

根據貢獻論的第二個(gè)方面,可以判斷具體的權利要求撰寫(xiě)的有效性,以及權利要求如何寫(xiě),寫(xiě)什么內容、以及寫(xiě)到什么程度等。例如,一篇移動(dòng)通信容量調度方法的權利要求為:

1、一種移動(dòng)通信容量調度方法,其特征在于,它包括以下步驟:(1)判斷建筑物內是否有處于空閑狀態(tài)的微蜂窩信道;(2)若有,則將空閑的微蜂窩信道調整給所述建筑物外附近話(huà)務(wù)繁忙的區域使用。

2、如權利要求1所述的移動(dòng)通信容量調度方法,其特征在于,通過(guò)調節與微蜂窩連接的普通天線(xiàn)或電調天線(xiàn)而將空閑的微蜂窩信道調整給該建筑物外附近話(huà)務(wù)繁忙的區域使用。

3、如權利要求1所述的移動(dòng)通信容量調度方法,其特征在于,根據區域的愛(ài)爾蘭值和阻塞率來(lái)判斷該區域是否話(huà)務(wù)繁忙。

4、如權利要求3所述的移動(dòng)通信容量調度方法,其特征在于,從監控中心中獲得所述的愛(ài)爾蘭值和阻塞率。

首先考察從屬權利要求的有效性。通常,考察從屬權利要求的有效性的一個(gè)方面,可以通過(guò)考察其對所引用的權利要求的貢獻獲得(本例中權利要求的其它問(wèn)題不予討論)。例如,對于權利要求2,假設希望其對權利要求1的貢獻在于新穎性或創(chuàng )造性方面。首先要考察權利要求2的內容是否對要解決的技術(shù)問(wèn)題有貢獻,然后確定權利要求2內容的性質(zhì),再看其對權利要求1新穎性或創(chuàng )造性的貢獻程度。本例中,權利要求2是一個(gè)限定型的權利,說(shuō)明如何將“將空閑的微蜂窩信道調整給所述建筑物外附近話(huà)務(wù)繁忙的區域”。由于權利要求2的特征沒(méi)有被記載到獨立權利中,說(shuō)明在申請人看來(lái)相對要解決的技術(shù)問(wèn)題它是非必要的特征。如果權利1的新穎性或創(chuàng )造性受到質(zhì)疑,通常要將權利2的內容與權利1的內容結合起來(lái),形成的新權利1的內容為:

1、一種移動(dòng)通信容量調度方法,其特征在于,它包括以下步驟:(1)判斷建筑物內是否有處于空閑狀態(tài)的微蜂窩信道;(2)若有,則通過(guò)調節與微蜂窩連接的普通天線(xiàn)或電調天線(xiàn)而將空閑的微蜂窩信道調整給該建筑物外附近話(huà)務(wù)繁忙的區域使用。

新權利要求1與原權利要求1的區別是增加了限定型特征元素“通過(guò)調節與微蜂窩連接的普通天線(xiàn)或電調天線(xiàn)”,顯然,該特征元素限定的內容與要解決的“容量調度”問(wèn)題有直接關(guān)系,可以認為對要解決的技術(shù)問(wèn)題有貢獻。這時(shí),應當繼續考察“調節與微蜂窩連接的普通天線(xiàn)或電調天線(xiàn)”的性質(zhì),看其是公知手段還是未知手段,如果是公知手段,則新權利要求1的新穎性或創(chuàng )造性仍然會(huì )受到質(zhì)疑,理由是“公知+公知=公知”;如果是未知手段,如何實(shí)現“調節與微蜂窩連接的普通天線(xiàn)或電調天線(xiàn)”的具體方案則是必要特征,需要補充到新權利要求1中。因此,如果該如何實(shí)現天線(xiàn)調節的具體方案在說(shuō)明書(shū)中有記載,以及如果在審查階段,由于權利要求有修改的機會(huì ),可以認為權利要求2對權利要求1的新穎性或創(chuàng )造性有貢獻;而如果在無(wú)效階段,由于該階段的修改限制,則認為權利要求2對權利要求1的新穎性或創(chuàng )造性沒(méi)有貢獻;更進(jìn)一步,如果該如何實(shí)現天線(xiàn)調節的具體方案在說(shuō)明書(shū)中沒(méi)有記載,就可以直接判定權利2對權利1的新穎性或創(chuàng )造性沒(méi)有貢獻。

同理,判斷本例中的從屬權利要求3的有效性,也要考察其是公知手段還是未知手段,如果是公知手段,則認為對權利要求1的新穎性或創(chuàng )造性沒(méi)有貢獻,如果是未知手段,要考察如何實(shí)現“根據區域的愛(ài)爾蘭值和阻塞率來(lái)判斷該區域是否話(huà)務(wù)繁忙”的細節是否在說(shuō)明書(shū)中有記載,以及在什么階段處理涉及該從屬權利要求的新穎性或創(chuàng )造性問(wèn)題,從而判斷權利要求3對權利要求1的貢獻。

通常,每一個(gè)權利要求都有一個(gè)對于要解決的技術(shù)問(wèn)題有貢獻的特定的撰寫(xiě)目的,不然就失去了存在意義,有些從屬權利要求的撰寫(xiě)目的是為了對要解決的問(wèn)題錦上添花。由于權利要求4的內容“從監控中心中獲得所述的愛(ài)爾蘭值和阻塞率”僅是要解決的“容量調度”問(wèn)題中的一個(gè)枝節問(wèn)題,可以認為與“容量調度”具有間接的關(guān)系,因此它屬于起錦上添花作用的權利。判斷這樣的權利要求對所引用的權利要求的新穎性或創(chuàng )造性是否有貢獻,就要看說(shuō)明書(shū)中是否對其所起的作用有清楚的論證,如果有,可以認為對所引用權利要求的新穎性或創(chuàng )造性有貢獻,否則認為沒(méi)有貢獻,是多余的。

貢獻論要求撰寫(xiě)的權利要求回答兩個(gè)問(wèn)題,對區別特征的貢獻還是對現有技術(shù)的貢獻?是否有期望達到的目的?當得到明確的答案時(shí),才可能具有存在的意義。

因此,實(shí)踐中經(jīng)常出現撰寫(xiě)的權利要求的特征或特征元素對于要解決的技術(shù)問(wèn)題貢獻不足、多余、失當,公知特征與區別特征把握不準等涉及有效性的因素,也可以通過(guò)判斷對要解決的技術(shù)問(wèn)題或者要達到目的的貢獻解決。例如在移動(dòng)通信容量調度方法中,獨立權利要求原始公開(kāi)的技術(shù)特征就存在涉及有效性的因素。該權利要求的步驟(1)為:判斷建筑物內是否有處于空閑狀態(tài)的微蜂窩信道;該步驟中,存在限定型的特征元素“建筑物內”。通常意義的建筑物是有形的,在移動(dòng)通信系統中,存在于空間中的信號很難存在特定的形狀,利用無(wú)形的通信信號判斷有形的建筑物內是否有處于空閑狀態(tài)的微蜂窩信道是不可能實(shí)現的,更不可能將有形空間內空閑的微蜂窩信道調整給有形空間,即建筑物外的話(huà)務(wù)繁忙的區域使用。由于說(shuō)明書(shū)中對“建筑物”沒(méi)有特殊的定義,因此步驟(1)所述特征對要解決的技術(shù)問(wèn)題沒(méi)有貢獻或貢獻失當。產(chǎn)生該問(wèn)題的關(guān)鍵因素是權利要求中有不當的限定型特征元素“建筑物內”,使可以判斷的對象“信道”變得不可判斷。同理,該獨立權利要求也可能缺少必要技術(shù)特征,由于解決移動(dòng)通信系統的容量調度,需要判斷是否存在空閑狀態(tài)的信道,而如何判斷就是必要技術(shù)特征。由于該特征沒(méi)有被寫(xiě)入到該獨立權利要求中,可能的原因是申請人認為該特征為公知的特征,可以隱含到該權利要求的普通技術(shù)術(shù)語(yǔ)中,但是,在原始申請文件公開(kāi)的實(shí)施例中,只給出了一種具體判斷信道是否空閑的方案,沒(méi)有明示或暗示還有其它的方案可以完成這種判斷,本領(lǐng)域技術(shù)人員是否知曉還有其它的方案能夠用于判斷信道是否空閑就不得而知,因此,可能面臨獨立權利要求缺少必要技術(shù)特征的質(zhì)疑,或者遇到舉證的麻煩。

實(shí)踐中有些模糊的、不易判斷的問(wèn)題借助貢獻論可能有利于解決。例如,從屬權利要求中寫(xiě)入必要技術(shù)特征的問(wèn)題,從屬權利要求的技術(shù)特征不完整問(wèn)題,從屬權利要求寫(xiě)入非技術(shù)特征的問(wèn)題等。

 

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