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關(guān)于2013年版《商標法》第六十三條

2013-10-22
文/北京市集佳律師事務(wù)所 張亞洲

　　2013年8月全國人大常委會(huì )第三次修正后的《商標法》第六十三條針對賠償問(wèn)題在2001版《商標法》第五十六條所確定的損害賠償原則基礎上增加了以下三個(gè)方面的內容：（1）參照注冊商標許可使用費的倍數合理確定損害賠償額；（2）舉證責任合理分配；（3）法定賠償額提高至300萬(wàn)元。應當說(shuō)2013版《商標法》第六十三條對于以上三方面內容的修正，還是具有很強的針對性，尤其能夠較好地解決目前商標侵權方面損害賠償過(guò)低，難以更好保護商標權利人等突出問(wèn)題，當然這個(gè)修正對于那些侵權人而言也具有更強的威懾力。

　　1、2013版《商標法》第六十三條第一款明確規定：……權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數合理確定。對惡意侵犯商標專(zhuān)用權，情節嚴重的，可以在按照上述方法確定數額的一倍以上三倍以下確定賠償數額。賠償數額應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開(kāi)支。事實(shí)上該款修是借鑒了2008版《專(zhuān)利法》第六十五條第一款的規定，即：侵犯專(zhuān)利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專(zhuān)利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開(kāi)支。為什么在“權利人的損失（簡(jiǎn)稱(chēng)受損）”或“侵權人獲得的利益（簡(jiǎn)稱(chēng)獲益）”確認損害賠償的規定都十分明確的情況下，還要參考“該商標許可使用費的倍數合理確定損害賠償”，這個(gè)條款設置的必要性有多大？事實(shí)上這個(gè)修改還是十分必要的，原因就在于司法實(shí)踐中以“獲益”確定損害賠償的鮮有案例，而以“受損”確定損害賠償的更是鳳毛麟角，其根本原因在于無(wú)法確定被控侵權商品的銷(xiāo)售數量，也難以確定被控侵權商品的單位利潤，而這兩個(gè)數值不確定，也就根本沒(méi)法計算出被控侵權人獲利多少，沒(méi)法計算出權利人損失多少。因此本次修正明確規定了“權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數合理確定”就顯得十分必要。當然參照2008版《專(zhuān)利法》第六十五條第一款適用情況來(lái)看，2013版《商標法》第六十三條第一款適用時(shí)也要注意以下問(wèn)題：（1）該商標許可使用的真實(shí)性如何判斷。實(shí)踐中的確存在一些權利人為了求得高額賠償，與第三方簽訂商標許可合同，約定一個(gè)較高的許可費，但事實(shí)上該商標許可合同沒(méi)有履行或沒(méi)有完全履行，那么這個(gè)許可費的參考意義就不大，通常根據誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證的原則，該商標權利人需要提供該商標許可合同，以及被許可人已經(jīng)支付了許可費的證據。（2）如果該商標許可費過(guò)高，就應當根據本案被控侵權人實(shí)施侵權的主觀(guān)惡意狀態(tài)、侵權持續時(shí)間、侵權規模、以及給該商標權利人造成的影響程度等綜合酌定一個(gè)數值，而不能一概而論地當然以該較高的許可費為準。

　　2、2013版《商標法》第六十三條第二款規定了在確定損害賠償時(shí)，如何合理分配舉證責任。如上所述，當前確定損害賠償時(shí)，無(wú)論是以獲利或以受損作為計算標準，最大的問(wèn)題就是沒(méi)法獲取被控侵權商品的銷(xiāo)售數量，這個(gè)只能依賴(lài)有效的財務(wù)、銷(xiāo)售報表和賬冊來(lái)反映，而這些財務(wù)和銷(xiāo)售報表除了上市公司需要正常披露之外，其余均為各個(gè)企業(yè)的商業(yè)秘密，因此通過(guò)正常途徑根本沒(méi)法獲取，而即使在一些案件中針對被控侵權方做出了證據保全，但是在執行層面也困難重重，要么被控侵權方拒不提交財務(wù)和銷(xiāo)售報表，要么提交一套虛假的財務(wù)和銷(xiāo)售報表，由此導致想要針對被控侵權商品銷(xiāo)售數量和被控侵權商品的單位利潤進(jìn)行正常的審計也變得不太可能，而要確定精確的損害賠償額更是奢談。為了解決這個(gè)問(wèn)題，2009年最高人民法院出臺了《最高人民法院關(guān)于當前經(jīng)濟形勢下知識產(chǎn)權審判服務(wù)大局若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，該意見(jiàn)第十六條規定，要增強損害賠償的補償、懲罰和威懾效果，降低維權成本，提高侵權代價(jià)。在確定損害賠償時(shí)要善用證據規則，全面、客觀(guān)地審核計算賠償數額的證據，充分運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對有關(guān)證據的真實(shí)性、合法性和證明力進(jìn)行綜合審查判斷，采取優(yōu)勢證據標準認定損害賠償事實(shí)。積極引導當事人選用侵權受損或者侵權獲利方法計算賠償，盡可能避免簡(jiǎn)單適用法定賠償方法。對于難以證明侵權受損或侵權獲利的具體數額，但有證據證明前述數額明顯超過(guò)法定賠償最高限額的，應當綜合全案的證據情況，在法定最高限額以上合理確定賠償額。雖然這個(gè)意見(jiàn)的初衷是良好的，但畢竟這個(gè)意見(jiàn)并非司法解釋?zhuān)瑑H具有指導意義，而不具有法定拘束力，因此本次修法時(shí)對于權利人已經(jīng)盡力舉證，而有關(guān)證據由被控侵權方掌握，但被控侵權方又拒絕提交導致?lián)p害賠償額無(wú)法確定的情形，可以直接參考權利人主張和提供初步證據證實(shí)的賠償額度，這樣的規定就是要那些不作為的被控侵權方承擔不利益的法律后果，相信該條的適用能夠較好地克服損害賠償難以確定的這個(gè)頑疾。

　　3、2013版《商標法》第六十三條第三款將2001版《商標法》第五十六條第二款確定的最高50萬(wàn)元法定損害賠償限額提高至300萬(wàn)元。這是較2008版《專(zhuān)利法》將法定賠償額提高至200萬(wàn)元之后，知識產(chǎn)權法定賠償限額又達到的新高?？陀^(guān)地講這次關(guān)于法定賠償額提高的修正的確是有現實(shí)意義的，當前商標侵權活動(dòng)還是較為多發(fā)，同時(shí)權利人為了維權要付出很多精力、財力和人力，但實(shí)踐中能夠通過(guò)維權取得的損害賠償填平權利人合理必要支出的案件少之又少，究其根本就在于要讓損害賠償制度暢通無(wú)阻地適用還存在很多天然的障礙，且這個(gè)障礙一時(shí)半會(huì )又難以克服，既然如此如果還要嚴苛地遵循誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證，非得要求權利人提供完整無(wú)缺，嚴絲合縫的證據，這等于將權利人求得賠償的路徑徹底封死，而這對于權利保護顯然十分不利，因此本次修正將法定損害賠償額大比例提高，雖然在非常小比例的個(gè)案中也許存在被控侵權人的確獲利不多，但卻酌定了一個(gè)較高的損害賠償額，這看起來(lái)似乎不公平，但就整體案件適用法律而言，則是公平的，因此可以預見(jiàn)這項修正的適用對于權利人權益保護必定大有裨益。

　

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