文/集佳知識產(chǎn)權代理有限公司　肖虹

新的商標法實(shí)施已經(jīng)將近一年了，人們已經(jīng)漸漸對一些法律流程和實(shí)體上的變化熟悉起來(lái)，但是從筆者近期接觸到的一些客戶(hù)提出的一些問(wèn)題似乎還存有對法律的偏差解讀。本文筆者僅從遇到問(wèn)題最多的一個(gè)問(wèn)題入手，淺析相關(guān)問(wèn)題，也希望能夠帶給讀者一些啟示。

從目前筆者接到的咨詢(xún)來(lái)說(shuō)，大家對馳名商標還存在如下兩種誤區：1、馳名商標是一種榮譽(yù)；2、馳名商標天下無(wú)敵。兩種誤區的具體表現為：1、馳名商標是一種榮譽(yù)：我們要“評選”馳名商標；我們要用馳名商標進(jìn)行宣傳；馳名商標是一種榮譽(yù)稱(chēng)號，我們可以獲得政府福利。2、馳名商標天下無(wú)敵：我們是馳名商標，所以可以全類(lèi)別進(jìn)行商標保護；我們是馳名商標，所以其他人不能用商標進(jìn)行商號登記等等。

以上兩點(diǎn)對馳名商標的誤區其實(shí)均源于我國以往對馳名商標的法律保護和宣傳，本文將從馳名商標的來(lái)源和目前法律對馳名商標的規定厘清馳名商標保護的部分概念。

馳名商標的概念來(lái)源于《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》1967年斯德哥爾摩第6條之2 規定，（1）對馳名的商品商標要給予特殊保護：成員國商標主管機關(guān)有權（如果本國法律允許）或應有關(guān)當事人的請求，對用于與馳名商標相同或類(lèi)似商品上，易于造成混亂的，應禁拒絕或取消其注冊，并禁止使用；（2）允許利害關(guān)系人在這種商標已經(jīng)注冊后的5年內，提出撤銷(xiāo)或禁止使用這種商標的請求；（3）對于以欺詐手段取得注冊或使用的商標提出撤銷(xiāo)或禁止使用這種商標的，則不受時(shí)間限制。而后形成的Trips協(xié)議對馳名商標的保護比《巴黎公約》則更進(jìn)了一步：（1）將對馳名商標的保護由商品商標擴大到服務(wù)商標；（2）將保護的范圍擴大到非類(lèi)似商品或服務(wù)；（3）對如何認定馳名商標做了原則規定：應顧及有關(guān)公眾對其知曉程度，包括在該成員地域內因宣傳該商標而使公眾知曉的程度。以上的法律規定表明了馳名商標保護制度的初衷，那么下一部分我們將看中國商標法對馳名商標的規定。

《中華人民共和國商標法》第十三條為相關(guān)公眾所熟知的商標，持有人認為其權利受到侵害時(shí)，可以依照本法規定請求馳名商標保護。就相同或者類(lèi)似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類(lèi)似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

第十四條 馳名商標應當根據當事人的請求，作為處理涉及商標案件需要認定的事實(shí)進(jìn)行認定。認定馳名商標應當考慮下列因素：（一）相關(guān)公眾對該商標的知曉程度；（二）該商標使用的持續時(shí)間；（三）該商標的任何宣傳工作的持續時(shí)間、程度和地理范圍；（四）該商標作為馳名商標受保護的記錄；（五）該商標馳名的其他因素。在商標注冊審查、工商行政管理部門(mén)查處商標違法案件過(guò)程中，當事人依照本法第十三條規定主張權利的，商標局根據審查、處理案件的需要，可以對商標馳名情況作出認定。在商標爭議處理過(guò)程中，當事人依照本法第十三條規定主張權利的，商標評審委員會(huì )根據處理案件的需要，可以對商標馳名情況作出認定。在商標民事、行政案件審理過(guò)程中，當事人依照本法第十三條規定主張權利的，最高人民法院指定的人民法院根據審理案件的需要，可以對商標馳名情況作出認定。生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。

第四十五條 已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規定的，自商標注冊之日起五年內，在先權利人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會(huì )宣告該注冊商標無(wú)效。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時(shí)間限制。

第五十八條 將他人注冊商標、未注冊的馳名商標作為企業(yè)名稱(chēng)中的字號使用，誤導公眾，構成不正當競爭行為的，依照《中華人民共和國反不正當競爭法》處理。

以上是法律關(guān)于馳名商標的規定，綜合分析起來(lái)，其實(shí)馳名商標本身是一個(gè)事實(shí)，即商標經(jīng)過(guò)市場(chǎng)的使用已經(jīng)達到了“馳名”的事實(shí)，這種事實(shí)的達到，與相關(guān)消費者對該商標的知曉程度、該商標的持續使用時(shí)間、該商標的宣傳情況等具體現實(shí)狀況相關(guān)。也就是說(shuō)，這并不是一個(gè)法律概念，而是通過(guò)一定的法律手段對一種現實(shí)情況進(jìn)行認定，使其發(fā)揮相應的法律作用。所謂使其發(fā)揮相應的法律作用，便是馳名商標之所以被納入商標法的立法本意，即對這樣的一種事實(shí)進(jìn)行認定后，便可基于這樣的一種事實(shí)為該商標提供高于一般商標的特殊法律保護手段，使其享有與其“地位”應有的待遇。那么筆者在文章開(kāi)頭所描述的兩個(gè)對馳名商標的誤區其實(shí)就是對馳名商標本質(zhì)的一種誤解，如果從馳名商標的保護原則上來(lái)說(shuō)是否也能夠將上述問(wèn)題說(shuō)清楚呢？

通常所說(shuō)的馳名商標保護原則為個(gè)案認定、被動(dòng)保護，此處筆者將會(huì )增加一點(diǎn)“按需認定”作為補充。與文章開(kāi)頭部分問(wèn)題“馳名商標是榮譽(yù)？馳名商標天下無(wú)敵？”形成對應，我將從按需認定來(lái)說(shuō)起。

按需認定，從法律的程序角度來(lái)說(shuō)，馳名商標的認定要與具體案件結合，即發(fā)生了一些案件，需要通過(guò)認定馳名商標的事實(shí)適用馳名商標的法律規定來(lái)解決，所以在實(shí)踐操作中，馳名商標總是與一些商標異議案件、商標無(wú)效宣告案件和訴訟案件相聯(lián)系的，亦即如果沒(méi)有這些需要處理的案件，那么馳名商標的事實(shí)認定工作也無(wú)從開(kāi)展，以此來(lái)看，馳名商標確非一種榮譽(yù)，并不是通過(guò)政府舉辦的一些評獎程序選出來(lái)并授予的。恰恰馳名商標的產(chǎn)生是與一般的法律案件一樣，需要觸發(fā)一些法律程序后才會(huì )發(fā)生的。并且商標法中關(guān)于“經(jīng)營(yíng)者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。“的規定也正說(shuō)明，其并不是一種可供權利人展示的榮譽(yù)。

個(gè)案認定、被動(dòng)保護，此處的措辭已經(jīng)非常能夠明確馳名商標并非天下無(wú)敵，通常，通過(guò)案件認定了馳名商標后，也并不是說(shuō)該馳名商標的事實(shí)可以普適于各個(gè)其他案件，此案馳名并不代表彼案也馳名，更加不能說(shuō)明能夠通吃所有案件。在各個(gè)案件中分別提出馳名的請求，通過(guò)提出證據來(lái)證明馳名商標的事實(shí)，相關(guān)案件審查機關(guān)將會(huì )根據本案的情況決定是否認定該商標為馳名商標，并且給予馳名商標的保護。

新的商標法頒布以來(lái)，很多新的法律實(shí)踐正在慢慢的開(kāi)展，我想對商標法更為深刻的立法目的的理解將會(huì )更加的深入人心，相信一些后續案件和專(zhuān)家的觀(guān)點(diǎn)的出現將會(huì )更加能夠幫助相關(guān)公眾加深對商標法的進(jìn)一步了解。