文/北京集佳知識產(chǎn)權代理有限公司西安分部 常妮妮

　　商標申請中，時(shí)不時(shí)就會(huì )遇到“該標志作為商標使用在指定商品上，易產(chǎn)生不良影響，不得作為商標使用”而被駁回。首先想請大家來(lái)判斷下指定使用在第33類(lèi)的“ ”申請商標是否存在不良影響？

　　《商標法》第十條第一款第（八）項規定：第十條下列標志不得作為商標使用：（八）有害于社會(huì )主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。

　　商標申請中，該條款的“其他不良影響”這一表述似乎常常因為其太過(guò)“寬泛”而難以精準拿捏。在司法實(shí)踐中，判斷是否構成“其他不良影響”的考量因素可謂多種多樣：商標的文字、圖形或其他構成要素對我國政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會(huì )公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負面的影響。判定是否具有不良影響，應考慮社會(huì )背景、政治背景、歷史背景、文化傳統、民族風(fēng)俗、宗教政策等因素，還需考慮商標的構成及其指定使用商品或服務(wù)。

　　作為申請人或者代理機構，除了《商標審查及審理標準》提及的較為明顯和常見(jiàn)的“不良影響”外，如何在判斷商標是否屬于“不良影響”時(shí)保持高度敏感，能夠注意到容易被忽略或不容易意識到的“不良影響”，進(jìn)而調整商標，或者及時(shí)提示申請人存在的潛在風(fēng)險，避開(kāi)該禁用條款？下面我們從幾個(gè)具體案例來(lái)看部分“不良影響”的判定：

　　案例一：第17908126號“金融八卦女”商標（傳遞消極、不良社會(huì )文化價(jià)值）

　　乍一看，該商標好像和較為常見(jiàn)的“不良影響”所列情形關(guān)聯(lián)不大。網(wǎng)絡(luò )中，各種八卦賬號也層出不窮，我們見(jiàn)得多了可能就會(huì )產(chǎn)生視覺(jué)麻木。但是該商標在法院階段被認定構成“不良影響”。

　　判例：（2017）京行終2997號

　　法院認為：本案中，訴爭商標由純文字“金融八卦女”構成，按照我國公眾的普遍認知水平和能力，以及該標志各部分詞語(yǔ)的組成形式和語(yǔ)境，其中“金融”系指貨幣流通和信用活動(dòng)以及與之相聯(lián)系的經(jīng)濟活動(dòng)的總稱(chēng)；“八卦”不僅具有我國古代占卜的八種符號的含義，還具有指代“流言蜚語(yǔ)”、“閑言碎語(yǔ)”或從非正式渠道獲取各類(lèi)消息的含義；“女”為指向特定性別或人群。

　　由此，整體考慮訴爭商標標志各部分組成的含義，在該語(yǔ)境下，我國公眾更易將訴爭商標理解為通過(guò)“流言蜚語(yǔ)”、“閑言碎語(yǔ)”或非正式渠道等方式散播各類(lèi)金融消息的女性，整體上格調不高，對我國社會(huì )主流文化價(jià)值會(huì )產(chǎn)生消極、負面的影響，被訴決定關(guān)于訴爭商標構成不良影響的認定并無(wú)不當，予以確認。

　　法院在判決中提到，判斷標志是否可以作為商標使用，認定的標準應當以社會(huì )公眾的普遍認知水平和能力為限，而且應注意在不同語(yǔ)境下中文文字所傳遞基本信息的差異。本案訴爭商標所傳遞消極含義不僅體現在“八卦”上，而且對女性朋友也非常不友好。

　　因此，如若在商標申請或咨詢(xún)中遇到一些“格調不高”，可能會(huì )傳遞消極、不良社會(huì )文化價(jià)值的商標，應多加留意，保持敏感度。

　　案例二：第20032895號“ ”商標（與特定政治含義相關(guān)）

　　“不忘初心”一詞，最近幾年出現的頻率非常高，普通消費者經(jīng)常將其與“方得始終”等詞語(yǔ)連用。已知該表述最早出自唐代白居易《畫(huà)彌勒上生幀記》：“所以表不忘初心，而必果本愿也?！币馑际钦f(shuō)時(shí)時(shí)不忘記最初的發(fā)心，最終一定能實(shí)現其本來(lái)的愿望。那么可以把這一詞語(yǔ)作為商標申請嗎？第20032895號“ ”商標就在申請中遭遇了駁回，直至上訴至最高人民法院，仍被以“不良影響”駁回而不予注冊。

　　判例：（2019）最高法行申3336號

　　法院認定：……其中“不忘初心”字體較大，便于識別和記憶，構成申請商標的主要識別部分。2016年7月1日，習總書(shū)記在慶祝中國共產(chǎn)黨成立95周年大會(huì )上發(fā)表重要講話(huà)，向全黨鄭重發(fā)出“不忘初心、繼續前進(jìn)”的偉大號召，并結合黨和國家的各項工作對此作了全面闡述。2017年10月18日，中國共產(chǎn)黨第十九次全國代表大會(huì )召開(kāi)，會(huì )議主題是“不忘初心，牢記使命，高舉中國特色社會(huì )主義偉大旗幟，決勝全面建成小康社會(huì )，奪取新時(shí)代中國特色社會(huì )主義偉大勝利，為實(shí)現中華民族偉大復興的中國夢(mèng)不懈奮斗”。習總書(shū)記指出：“不忘初心，方得始終。中國共產(chǎn)黨人的初心和使命，就是為中國人民謀幸福，為中華民族謀復興。這個(gè)初心和使命是激勵中國共產(chǎn)黨人不斷前進(jìn)的根本動(dòng)力?！庇纱?，“不忘初心”已具有特定的政治含義。商標是用以區分商品或服務(wù)來(lái)源的商業(yè)標志，如申請商標被核準注冊，其使用有可能使政治因素與商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)形成聯(lián)系，從而可能對社會(huì )公共利益和公共秩序產(chǎn)生影響。故一、二審判決和被訴決定認定申請商標的申請注冊屬于商標法第十條第一款第八項規定的“有其他不良影響”并無(wú)不當......

　　與之類(lèi)似的情形還有順祥(北京)品牌管理有限公司申請的“鮮明旗幟”、多個(gè)申請人申請的“平語(yǔ)近人”等商標，均因不良影響而被駁回。

　　因此，商標申請中如涉及到政治用語(yǔ)，帶有一定政治色彩的詞匯，或者下意識覺(jué)得有可能和政治相關(guān)，請務(wù)必多查多了解，不要抱有僥幸心理輕易嘗試。

　　案例三：第10469655號“渝新歐”商標（損害公共秩序公共利益）

　　“渝新歐”作為商標，普通大眾（尤其是不關(guān)注新聞的群體）一般不會(huì )覺(jué)得該商標會(huì )與“不良影響”沾邊兒，但是在網(wǎng)絡(luò )上簡(jiǎn)單檢索就會(huì )發(fā)現，這并不是一個(gè)由漢字隨意拼湊的無(wú)特定含義的標志。經(jīng)查，“渝新歐”國際鐵路聯(lián)運大通道，是指利用南線(xiàn)歐亞大陸橋這條國際鐵路通道?！坝逍職W”的名稱(chēng)來(lái)源于沿線(xiàn)中國、俄羅斯、哈薩克斯坦、白俄羅斯、波蘭、德國六個(gè)國家鐵路、海關(guān)部門(mén)共同商定?！坝濉敝钢貞c，“新”指新疆阿拉山口，“歐”指歐洲，合稱(chēng)“渝新歐”。

　　案例：第10469655號“渝新歐”商標無(wú)效宣告案

　　該案中，爭議商標“渝新歐”由重慶某經(jīng)營(yíng)者申請注冊在第35類(lèi)市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)等服務(wù)項目上，提起商標無(wú)效宣告的申請人認為，“渝新歐”國際鐵路聯(lián)運大通道作為重慶融入國家“一帶一路”戰略和長(cháng)江經(jīng)濟帶重大部署的重要基礎，其意義重大，爭議商標擾亂了正常的市場(chǎng)秩序。商評委予以認可，認為作為重點(diǎn)項目的名稱(chēng)，被任意注冊為商標，會(huì )使得消費者產(chǎn)生錯誤聯(lián)系，不利于該國際鐵路線(xiàn)的宣傳、運營(yíng)、保護，對公共秩序、公共利益產(chǎn)生損害，因此會(huì )產(chǎn)生“不良影響?！?/p>

　　商評委經(jīng)審理認為：申請人（重慶交通運輸控股（集團）有限公司）提交的證據表明，“渝新歐”鐵路系中國、哈薩克斯坦、俄羅斯、白俄羅斯、波蘭、德國為推動(dòng)國際貿易而聯(lián)手打造的國際鐵路項目。2010年10月早于爭議商標申請注冊前“渝新歐”鐵路試運行后即投入到實(shí)際運營(yíng)中，受到國內外各界關(guān)注。本案被申請人（重慶市永川區隆科服裝經(jīng)營(yíng)部）地處“渝新歐”鐵路起點(diǎn)重慶市，其對“渝新歐”鐵路建設及運營(yíng)情況理應知曉，且其并非“渝新歐”鐵路相關(guān)運營(yíng)保護單位，卻將“渝新歐”申請注冊為商標。爭議商標指定使用在市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)等服務(wù)上，易使消費者將其與“渝新歐”鐵路相聯(lián)系，且不利于該國際鐵路線(xiàn)的宣傳、運營(yíng)、保護，對公共秩序公共利益造成損害，易在社會(huì )上產(chǎn)生不良影響……

　　因此，若在商標申請中遇到看似“平?！钡奈淖纸M合商標，不妨也簡(jiǎn)單檢索一下，看是否與我們不是太熟悉的國家重點(diǎn)建設項目或相關(guān)項目的名稱(chēng)或關(guān)鍵詞相同/相近，以避免對公共秩序公共利益造成損害或潛在損害，進(jìn)而有損國家聲譽(yù)、形象，造成不良影響。

　　此外，值得一提的是，盡管要對擬申請商標是否存在不良影響保持高度敏感，但是也不宜矯枉過(guò)正。如帶有貶義詞的商標一定是具有不良影響的嗎？含有封建迷信色彩詞匯的商標是否不應予以核準注冊？含有宗教用語(yǔ)的商標是否必然具有不良影響？也不盡然。第11459599號“偷杯酒”商標，第32895634號“狐妖小紅娘”商標和第7398539號“ZENPEP”商標，均已在法院階段被認定不具有不良影響。具體可查閱相關(guān)法院判決，在此不做贅述。

　　現在回到文章開(kāi)頭的問(wèn)題。哥倫比亞一家公司于2020年申請了第45156458號“ ”商標（33類(lèi)），國家知識產(chǎn)權局引證了一件在先近似商標駁回該商標的注冊。該公司與引證商標所有人協(xié)商后，成功受讓了引證商標。該公司放棄對該商標提起復審，而是將其圖形部分作為新商標遞交了新申請。國家知識產(chǎn)權局經(jīng)審查，于2021年對新申請商標（第51092643號“ ”商標，33類(lèi)）又下發(fā)了駁回通知，駁回理由是“該標志作為商標使用在指定商品上，易產(chǎn)生不良影響，不得作為商標使用?！?/p>

　　盡管該商標與前次申請的商標的圖形部分完全相同，但是前次申請商標的駁回原因是其與在先申請商標構成近似商標，并未提及不良影響。此次遭遇絕對理由方面的駁回應是國知局審查標準趨嚴，審查員認為該商標中包含的半裸體圖形具有不良影響。不過(guò)，經(jīng)查國知局官網(wǎng)數據庫，多件包含全裸及半裸圖形的商標均已在第33 類(lèi)獲準注冊（如第16227823號“ ”商標，第38950138號“ ”商標等）。因此，此次駁回可能也因審查員的審查標準不同。無(wú)論如何，此后在申請此類(lèi)含有半裸元素的商標時(shí)，還是應該有意識去規避或提示客戶(hù)存在的潛在風(fēng)險，及時(shí)調整商標或更換商標。

　　隨著(zhù)社會(huì )的發(fā)展與進(jìn)步，經(jīng)營(yíng)者對知識產(chǎn)權越來(lái)越重視。為了追求商標個(gè)性、新穎、高辨識度，甚至博人眼球、讓人過(guò)目不忘，部分經(jīng)營(yíng)者“放飛自我”，將消極的、具有不良社會(huì )文化價(jià)值，或有損公共秩序公共利益，或具有政治色彩的相關(guān)標志作為商標進(jìn)行申請注冊。隨著(zhù)審查標準趨嚴，能“僥幸”逃脫的可能性微乎其微。因此，我們在申請商標前，務(wù)必多查多了解，適當提高敏感度，盡量避開(kāi)申請可能導致“不良影響”的商標。當然也要把握好度，不宜矯枉過(guò)正。