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商標的合理使用

2005-03-14
文/集佳知識產(chǎn)權代理有限公司 陸蕾 張亞洲

一、合理使用制度的理論基礎
商標專(zhuān)用權作為一種私權，是一種類(lèi)似于物權的壟斷性權利，具有對世性和排他性的特點(diǎn)。因而商標權與公共利益之間發(fā)生交叉和沖突也是不可避免的。為了使私權與公共利益達到一種“平衡”關(guān)系，在保護私權的同時(shí)，也必須對其進(jìn)行必要的限制，而這也正是“商標的合理使用”制度的理論基礎。

二、合理使用制度的適用范圍
目前商標法理論將商標分成四類(lèi)：臆造商標、任意商標、暗示商標和敘述商標。這四類(lèi)商標的顯著(zhù)性依次遞減。其中敘述商標是指缺乏獨創(chuàng )性，直接敘述商品或服務(wù)特點(diǎn)的商標。依照我國《商標法》第十一條規定：凡是商品通用名稱(chēng)、圖形、型號、或者直接表示商品質(zhì)量、主要原料、功能、用途等敘述商品原貌、特性的標志均不應獲得注冊。但如上述標志由于權利人長(cháng)期使用并具備了識別性，即該標志獲得了第二含義（Secondary meanings），也視為滿(mǎn)足了商標注冊的要件，此類(lèi)商標即屬于敘述商標。
根據《商標法實(shí)施條例》第四十九條規定：“注冊商標中含有的本商品的通用名稱(chēng)、圖形、型號、或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點(diǎn)，或者含有地名，注冊商標專(zhuān)用權人無(wú)權禁止他人正當使用?！笨芍^商標合理使用制度，特指那些含有商品通用名稱(chēng)、圖形、型號、或者直接表示商品質(zhì)量、主要原料、功能、用途等敘述商品原貌、特性的標志被作為商標注冊，而相關(guān)法律對商標專(zhuān)用權進(jìn)行必要限制，從而使公共利益與商標專(zhuān)用權間達到平衡的制度。也就是說(shuō)，合理使用制度的適用范圍僅針對敘述商標，而臆造商標、任意商標、暗示商標則不適用于合理使用制度。

三、商標合理使用在實(shí)踐中的判斷標準
雖然《商標法實(shí)施條例》首次以立法的形式確立了商標合理使用制度，但是在具體案件的處理中，對于如何判斷合理使用行為的問(wèn)題，還存在著(zhù)判斷標準不明確，可操作性不強的情況。部分裁決機關(guān)仍?xún)A向于保護商標權人的商標專(zhuān)用權，而忽略另一方當事人提出的“合理使用的抗辯理由”。2004年，北京市高級人民法院首次以司法意見(jiàn)的形式發(fā)布了《關(guān)于審理商標民事糾紛案件若干問(wèn)題的解答》，其中第十九條規定：商標合理使用應當具備以下構成要件①使用出于善意；②不是作為商標使用；③使用只是為了說(shuō)明或者描述自己的商品或者服務(wù)；④使用不會(huì )造成相關(guān)公眾的混淆、誤認。
筆者認為北京市高級人民法院的司法建議比較客觀(guān)地反映了商標合理使用制度的特點(diǎn)，進(jìn)一步將使用人的使用意圖、使用方式和使用效果作為判斷其行為是否為合理使用的客觀(guān)標準。具體來(lái)說(shuō)，使用意圖指，使用人使用該標志是否作為商標使用。如果實(shí)際使用人使用該標志主觀(guān)上為了給相關(guān)公眾傳達商品來(lái)源的信息，而不是“通用名稱(chēng)、圖形、型號、或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數量、或地名”等信息，則使用人的行為就超出了商標合理使用的范圍，不能被視為合理使用；所謂使用方式指，該標志被使用時(shí)的外觀(guān)狀態(tài)。如果使用人將該標志在商品或者服務(wù)上通過(guò)簡(jiǎn)化、突出使用等方式進(jìn)行使用，則也可能超出了商標合理使用的范圍；所謂使用效果是指，使用人使用該標志是否造成相關(guān)公眾的混淆、誤認。如果實(shí)際使用人使用該標志已造成或者可能造成消費者對商品來(lái)源的混淆、誤認，使用人使用的標志被相關(guān)公眾實(shí)際作為商標來(lái)識別，而非“商品通用名稱(chēng)、質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數量、地名”等，則該行為也不能認為是合理使用?？傊?，判斷某行為是否為合理使用應當結合上述的三個(gè)標準綜合進(jìn)行判斷。
另外，考慮到實(shí)際使用狀態(tài)的紛繁復雜，使用人為了明確其行為的性質(zhì)為合理使用可以將“通用名稱(chēng)、圖形、型號、或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數量、或地名”等表述性的標志通過(guò)標注等形式：如“北京（產(chǎn)地）”等，明示出其與他人注冊商標之間沒(méi)有任何法律和事實(shí)上的關(guān)系，從而強化相關(guān)公眾對兩個(gè)市場(chǎng)主體的區分，避免由此產(chǎn)生的糾紛。
綜上，筆者認為在討論商標合理使用時(shí)，應當注意該制度的適用范圍并結合客觀(guān)的判斷標準對合理使用進(jìn)行判斷，既要堅持私權神圣的原則，也要堅持禁止權利濫用原則，以便達到保護各方當事人合法權利的效果。

　

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