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商業(yè)方法方案的技術(shù)性處理淺析

2005-03-26
文/集佳知識產(chǎn)權代理有限公司 資深專(zhuān)利代理人 逯長(cháng)明 按照現行專(zhuān)利法、專(zhuān)利法實(shí)施細則以及審查指南的規定，商業(yè)方法專(zhuān)利的審查標準在我國還沒(méi)有明顯的變化，盡管?chē)抑R產(chǎn)權局在內部推出了“商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專(zhuān)利申請的審查規則（試行）”（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“審查規則”），但是，在本質(zhì)上，該標準并沒(méi)有為商業(yè)方法專(zhuān)利在中國的授權提供實(shí)質(zhì)的幫助，“技術(shù)性”仍然是商業(yè)方法是否可專(zhuān)利的判斷標準。因此，對商業(yè)方法方案的技術(shù)性處理仍然是增加商業(yè)方法專(zhuān)利授權可能性的唯一途徑。 按照“審查規則”，商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明專(zhuān)利申請一般分布在國際專(zhuān)利分類(lèi)表第七版G06F（電數字數據處理）的17/60、17/30和H04L等分類(lèi)組中，根據這種指示，只有對商業(yè)方法專(zhuān)利進(jìn)行技術(shù)性處理才可能夠使其可專(zhuān)利以及增加專(zhuān)利性。對于通常的技術(shù)方案來(lái)說(shuō)，主題過(guò)大時(shí)往往難以準確表述發(fā)明的技術(shù)主題，商業(yè)方法類(lèi)方案更是如此，過(guò)大的主題極易掩蓋該主題蘊涵的可專(zhuān)利的技術(shù)成分。因此，對于商業(yè)方法專(zhuān)利，通常需要對經(jīng)過(guò)技術(shù)分解后確定的技術(shù)方案，再采用沉降法進(jìn)行處理。原因在于，商業(yè)方法專(zhuān)利在具體實(shí)施時(shí)通常采用計算機程序的形式，而與計算機程序有關(guān)的任何技術(shù)方案申請專(zhuān)利，關(guān)鍵在于剝離掩蓋計算機程序專(zhuān)利性的外包裝，以及去除商業(yè)表象的干擾，例如去除采用的計算機語(yǔ)言、界面、功能、商業(yè)規則等的單一限制，將計算機程序的本質(zhì)部分，即構成技術(shù)方案的方法特征發(fā)掘出來(lái)，才能使其獲得真正的保護。由于商業(yè)方法專(zhuān)利具有利用計算機網(wǎng)絡(luò )從事商業(yè)活動(dòng)的典型特征，因此，采用沉降法有利于將商業(yè)方法中的技術(shù)部分，即關(guān)于計算機網(wǎng)絡(luò )處理數據的部分展示出來(lái)，在撰寫(xiě)申請文件時(shí)，使商業(yè)方法從屬于技術(shù)方法，通過(guò)技術(shù)方法的專(zhuān)利性使商業(yè)方法具有專(zhuān)利性，從而達到用專(zhuān)利保護商業(yè)方法的目的。 對商業(yè)方法進(jìn)行“技術(shù)性”處理的兩個(gè)關(guān)鍵步驟一是技術(shù)分解，二是沉降法處理。技術(shù)分解的目的，不但是要滿(mǎn)足專(zhuān)利法規定的單一性原則，更重要的意義在于縮小主題，以尋找滿(mǎn)足單一性的技術(shù)方案；而沉降法處理，在于從商業(yè)過(guò)程和技術(shù)過(guò)程混雜的方案中突出技術(shù)方案。 事實(shí)上，一個(gè)技術(shù)方案會(huì )衍生出很多的具體應用。例如計算機領(lǐng)域數據處理技術(shù)中的堆棧技術(shù)，是一種按照后進(jìn)先出方式對存儲在存儲單元中的數據進(jìn)行管理加工的方法，其本質(zhì)是一種數據處理方法，該方法在數據檢索、程序編譯、匯編等多方面都有具體的應用。如果將商業(yè)方法方案看成是商業(yè)過(guò)程和技術(shù)過(guò)程的集合，則其中的技術(shù)過(guò)程（通常為一種數據處理方法）也可能是很多商業(yè)過(guò)程的基礎，就像一種網(wǎng)絡(luò )結構能夠衍生出許多具體的應用網(wǎng)絡(luò )一樣。按照沉降法從商業(yè)方法中獲得的技術(shù)方案即具有“基礎”的性質(zhì)，依此可知，即使專(zhuān)利法確定一般意義上的“商業(yè)方法”是其保護的客體，但按照通常方式申請的商業(yè)方法專(zhuān)利也僅僅是其中蘊涵的技術(shù)方案的一種具體應用，會(huì )極大限制技術(shù)方案的保護范圍。另一方面，在商業(yè)方法是專(zhuān)利法保護客體的情況下，商業(yè)方法專(zhuān)利被授權也只能基于兩種因素——商業(yè)規則和技術(shù)方法支持下的商業(yè)規則，無(wú)論是哪一種情形（很多國家傾向于后一種情形），不經(jīng)過(guò)“技術(shù)性”處理的商業(yè)方法專(zhuān)利仍會(huì )給申請人帶來(lái)較大損失。因此，不管專(zhuān)利的審查標準如何變化，“技術(shù)性”處理都是盡可能為申請人爭取最大利益的基本途徑。 盡管商業(yè)方法專(zhuān)利具有計算機程序專(zhuān)利的所有特性，但是，僅按照計算機程序的特點(diǎn)處理商業(yè)方法專(zhuān)利顯然不能滿(mǎn)足商業(yè)方法專(zhuān)利申請的諸多需求，例如如何有利于訴訟階段的調查取證，如何有利于使用專(zhuān)利權限制競爭對手，等等。因此，應當考慮商業(yè)方法專(zhuān)利的特點(diǎn)，使所撰寫(xiě)的商業(yè)方法專(zhuān)利申請文件具有較高的質(zhì)量，達到申請專(zhuān)利的目的，對商業(yè)方法方案的技術(shù)性處理恰好有利于申請目的的實(shí)現。 基于上述考慮，需要繼續對商業(yè)方法方案技術(shù)性處理的后續操作，根據前期技術(shù)性處理的結果，使商業(yè)方法專(zhuān)利申請文件具有“二個(gè)過(guò)程和二個(gè)層次”。所謂“二個(gè)過(guò)程”，是指商業(yè)方法的本質(zhì)和表象二個(gè)過(guò)程，即實(shí)質(zhì)過(guò)程和表現過(guò)程。所述實(shí)質(zhì)過(guò)程著(zhù)重描述技術(shù)過(guò)程，而所述表現過(guò)程著(zhù)重描述商業(yè)過(guò)程。當然實(shí)際的撰寫(xiě)還需要進(jìn)行“由表及里或由里及表”地銜接，避免技術(shù)過(guò)程和商業(yè)過(guò)程的脫節。所謂“二個(gè)層次”，是使申請文件具有技術(shù)層面和商業(yè)層面兩種內容。 更具體地說(shuō)，應當使申請文件的背景技術(shù)部分、權利要求部分、實(shí)施例部分的內容滿(mǎn)足專(zhuān)利撰寫(xiě)的“匹配原則”或“一致性原則”，同時(shí)使商業(yè)部分從屬于技術(shù)部分，這樣才能夠使商業(yè)方法的技術(shù)性處理具有意義。 對商業(yè)方法方案進(jìn)行“技術(shù)性”處理的意義，在于從一個(gè)混雜的方案中抽象出技術(shù)方案，從而使商業(yè)方法專(zhuān)利的申請符合我國現行專(zhuān)利審查標準的要求，進(jìn)而獲得授權的機會(huì )。但是，由于抽象出的技術(shù)方案可以作為許多應用方案的基礎，使得從多個(gè)相近商業(yè)方法中抽象出的技術(shù)方案相同的機會(huì )大大增加，從而降低所申請商業(yè)方法專(zhuān)利的授權可能性，以及增加了在審查階段進(jìn)行縮小保護范圍而修改的可能性。因此，除了在撰寫(xiě)申請文件前進(jìn)行充分的檢索，以寫(xiě)出保護范圍恰當的權利要求，更重要的是，寫(xiě)出能夠有效“后退”的權利要求組，這樣才能商業(yè)方法申請增加授權的機會(huì )。但是應當指出，基于商業(yè)方法中蘊涵的技術(shù)方案的“基礎”性，部分在中國能夠獲得授權的商業(yè)方法專(zhuān)利的保護范圍可能較窄。 需要探討的一個(gè)題外話(huà)題是，我國目前對商業(yè)方法的審查標準是否有利于保護處于弱勢的中國相關(guān)產(chǎn)業(yè)？筆者認為是。原因在于：1、按照目前的審查標準，只有“技術(shù)性”的商業(yè)方法才是專(zhuān)利法保護的客體，那么基于“技術(shù)性”而獲得授權的商業(yè)方法專(zhuān)利的保護范圍將是較大的，會(huì )囊括多個(gè)基于“技術(shù)方案”的“商業(yè)規則”衍生的商業(yè)方法。目前許多申請人對商業(yè)方法的技術(shù)性處理缺乏經(jīng)驗，這可能是處于弱勢企業(yè)的機會(huì )。2、即使開(kāi)放審查標準，那么基于“商業(yè)規則”而獲得授權的商業(yè)方法專(zhuān)利的保護范圍將是較小的。商業(yè)規則與智力活動(dòng)規則是緊密相連的，而智力活動(dòng)規則具有“應用”的特性，這使得創(chuàng )造另外一種“商業(yè)規則”變得很容易，因此不易侵權。3、問(wèn)題的關(guān)鍵在于何時(shí)開(kāi)放審查標準，以及弱勢企業(yè)的當前行為。如果目前即開(kāi)放審查標準，那么會(huì )由于處于“仿制”極端的弱勢企業(yè)幾乎都會(huì )落入侵權的境地；如果將來(lái)開(kāi)放審查標準，那么弱勢企業(yè)就應當加大技術(shù)投入和申請專(zhuān)利的力度，以獲得作為“基礎”的技術(shù)性專(zhuān)利以及多個(gè)衍生的基于“商業(yè)規則”的專(zhuān)利，屆時(shí)開(kāi)放審查標準，弱勢企業(yè)已經(jīng)不再弱勢；最可怕的事情就是目前的弱勢企業(yè)仍然不積極技術(shù)和專(zhuān)利投入，這樣無(wú)論將來(lái)是否開(kāi)放審查標準，都會(huì )由于一些企業(yè)商業(yè)方法專(zhuān)利技術(shù)性處理能力的進(jìn)一步提高，而喪失更多的市場(chǎng)機會(huì )。

　

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