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2006-11-15
文/北京集佳知識產(chǎn)權代理有限公司 李春亞

截止目前，關(guān)于未注冊商標之糾紛一直層出不窮，尤其是當未注冊商標演變?yōu)樾袠I(yè)的通用名稱(chēng)時(shí)，其爭議一直持續不斷。當年“旭日升”冰茶之爭，最后雖然以河北旭日集團獨家專(zhuān)用冰茶名稱(chēng)而告一段落，但此后康師傅、統一等企業(yè)紛紛改頭換面以冰紅茶、冰綠茶面市，且十分暢銷(xiāo)；“雪花”面粉案件更是通過(guò)長(cháng)期的糾紛并由工商總局專(zhuān)門(mén)下達批復才得以解決；而曾讓法院和工商部門(mén)左右為難的轟動(dòng)一時(shí)的“小肥羊”案件剛剛塵埃落定時(shí)，蒙?！八崴崛椤北徽J定為未注冊的馳名商標之判決，再次重新引發(fā)了業(yè)內人士對未注冊商標尤其是未注冊的馳名商標的關(guān)注和爭議。下面筆者也就此現象闡述自己的一點(diǎn)淺顯認識，以和大家探討。

案情介紹：2005年12月，蒙牛乳業(yè)公司向呼和浩特市中級人民法院提起訴訟，狀告呼和浩特市新城區五棵松超市業(yè)主董建軍及河南安陽(yáng)白雪公主乳業(yè)有限公司生產(chǎn)和銷(xiāo)售的“酸酸乳”乳酸菌飲料不僅使用了與原告的“酸酸乳”一樣的品牌，而且包裝、裝潢也與原告的“酸酸乳”飲料近似，極易導致消費者混淆和誤認，要求法院判決對方立即停止侵權，并負擔全部訴訟費用。

2006年2月16日，呼市中院對此案進(jìn)行公開(kāi)審理。法院認為：蒙牛乳業(yè)公司從2000年起在其生產(chǎn)的乳飲料上突出、廣泛地使用了“酸酸乳”商標，且已持續使用近6年時(shí)間。雖然該商標中帶有“酸”和“乳”等表明產(chǎn)品特征和主要原料的詞匯，但蒙牛乳業(yè)公司對該商標的持續使用宣傳、推廣，特別是2005年“蒙牛酸酸乳超級女聲”活動(dòng)，使得該商標事實(shí)上已達到廣為知曉的程度。雖然蒙牛乳業(yè)的“酸酸乳”商標注冊申請尚未被國家商標部門(mén)核準，但已符合《商標法》第十四條規定的馳名商標的認定條件，應當被認定為馳名商標。據此，呼市中院作出一審判決：判令被告立即停止對蒙牛乳業(yè)公司“酸酸乳”商標的侵權和不正當競爭行為。

法院這一判決引發(fā)行業(yè)震蕩。這意味著(zhù)判決一旦生效，“酸酸乳”將成為蒙牛獨有的商標，而不是以往行業(yè)內普遍認為的行業(yè)通用名稱(chēng)，其他乳制品企業(yè)均不能再銷(xiāo)售“酸酸乳”。因此，包括三鹿、伊利、光明等特大企業(yè)在內的多家乳品企業(yè)表示強烈反對，并向內蒙古自治區高級人民法院遞交了異議書(shū)，紛紛舉證證實(shí)“酸酸乳”并非哪家企業(yè)的獨有產(chǎn)品。光明稱(chēng)：該企業(yè)2005年投入“酸酸乳”的廣告宣傳費用為3227萬(wàn)元，銷(xiāo)量達到36758噸。而2003年國家質(zhì)量技術(shù)監督局還將“酸酸乳”作為飲料的一個(gè)類(lèi)型進(jìn)行抽查，可見(jiàn)無(wú)論是國家、企業(yè)、還是消費者都認為“酸酸乳”是一類(lèi)產(chǎn)品，也非出自一家。而三鹿集團在給法院的異議書(shū)中稱(chēng)：三鹿是獲得國家認定的馳名商標企業(yè)，“酸酸乳”是該公司在2001年作為一種配置型飲料產(chǎn)品名稱(chēng)創(chuàng )造和使用的?！叭顾崴崛椤痹麨椤叭顾崤Ｄ獭?，隨著(zhù)國家對“酸牛奶”產(chǎn)品名稱(chēng)的規范，三鹿于2001年4月創(chuàng )造出了“酸酸甜甜好味道”的平面廣告和“三鹿酸酸乳”的產(chǎn)品名稱(chēng)。從2001年7月開(kāi)始先后在中央電視臺和河北、河南、山東、湖北、重慶等地方電視臺進(jìn)行了廣告宣傳，其“三鹿酸酸乳”產(chǎn)品已遍及全國20多個(gè)省市…… 目前上述案件已經(jīng)進(jìn)入了二審狀態(tài)， 但“酸酸乳”商標最終花落誰(shuí)家，目前仍充滿(mǎn)變數。

盡管乳品行業(yè)的企業(yè)對此份判決提出異議的背后可能隱藏了巨額商業(yè)利潤的原因，但是在業(yè)內人士而言卻再次引發(fā)了對未注冊商標之保護問(wèn)題。根據我國《商標法》的原則，商標注冊實(shí)行“一類(lèi)一標一申請”的“注冊在先”原則，所以，一個(gè)品牌想要獲得專(zhuān)有權的保護，最好的方法是提出商標注冊申請并被核準。然而由于歷史原因及商標權地域特點(diǎn)的限制，實(shí)踐中永遠是未注冊商標的范圍大于注冊商標的范圍,而怎樣更有效的保護未注冊商標就成為廣大企業(yè)比較關(guān)注的問(wèn)題。所以當此次“酸酸乳”商標糾紛案件出現時(shí)，無(wú)疑又再次給各行企業(yè)敲響了警鐘。分析蒙?！八崴崛椤北徽J定為馳名商標的原因之一,筆者認為其很大程度上在于“蒙?！焙汀八崴崛椤闭w組合后的顯著(zhù)性，由于“蒙?！逼放谱鳛轳Y名商標的效應，“蒙牛酸酸乳”的知名度和影響力也就可想而知，當然這其中離不開(kāi)蒙牛企業(yè)一系列的宣傳和促銷(xiāo)活動(dòng)，尤其是蒙牛從2004年開(kāi)始贊助“超級女生”活動(dòng)以來(lái)，在2005年和“超級女生”共同達到雙贏(yíng)后，“蒙牛酸酸乳”伴隨著(zhù)“酸酸甜甜就是我”的歌曲和廣告效應更是達到了家喻戶(hù)曉的地步。但是具體分析“酸酸乳”作為商標的顯著(zhù)性，筆者個(gè)人認為：由于企業(yè)的過(guò)于宣傳工作和廣告投入，某一獨創(chuàng )的商標逐漸演變成為本行業(yè)的通用名稱(chēng)之現象并不少見(jiàn)，例如“U盤(pán)”、“吉普”等商標。所以雖然目前大街小巷都知道“酸酸乳”是一種乳制品的稱(chēng)呼，但是當其最早創(chuàng )意，尚未投入市場(chǎng)時(shí)，其顯著(zhù)性是非常強的，如果最早創(chuàng )意設計的企業(yè)將其申請注冊為商標，即使隨著(zhù)知名度的日益增長(cháng)而在初審中被駁回（此類(lèi)案件層出不窮），也可以在復審中通過(guò)提供大量的使用證據來(lái)證明該商標通過(guò)使用取得顯著(zhù)性，其中的典型案例就是“小肥羊”和“一卡通”案件。所以，作為企業(yè)應該有提前的防范措施，保護自己商標的顯著(zhù)性，以避免引發(fā)未注冊商標甚至是注冊商標和商品通用名稱(chēng)之爭。例如，美國Google公司的做法就值得我們學(xué)習，《韋氏大詞典》最近新收錄了100個(gè)常用詞匯，其中就將GOOGLE作為動(dòng)詞收錄，而不再是一個(gè)專(zhuān)有名詞，它的詞義是“使用搜索引擎Google查詢(xún)、收集信息等”。針對此現象，最近Google已向媒體發(fā)出信函，請他們不要把它的名字當作動(dòng)詞使用?？梢?jiàn)Google已經(jīng)意識到自己的商標有成為行業(yè)通用名稱(chēng)或是替代成為檢索這個(gè)詞的趨勢了，所以他們未雨綢繆開(kāi)始行動(dòng)起來(lái)了。

截止目前，之所以存在眾多的未注冊商標和商品通用名稱(chēng)之爭，很大程度上除了取決于中國企業(yè)的商標保護意識太淡薄外，還有一些歷史或行政遺留問(wèn)題。例如酒類(lèi)行業(yè)最初也存在此種現象，眾所周知的五糧液、茅臺、張弓等均是產(chǎn)品名稱(chēng)，而并非商標，后來(lái)工商總局專(zhuān)門(mén)出臺了規定，才使得歷史遺留問(wèn)題得以初步解決。但截止目前，有些行業(yè)尤其是在藥品行業(yè)還是存在此種問(wèn)題，雖然2006年6月實(shí)施的《藥品說(shuō)明書(shū)和標簽管理規定》規定的目的就在于解決不規范使用商品通用名稱(chēng)之現象，但不可否認，未注冊商標和商品通用名稱(chēng)之爭將在一定的時(shí)間內持續。至于怎樣有效的解決此項問(wèn)題，還有待于大家的共同探討，在此，筆者認為在防范商標尤其是未注冊商標演變?yōu)樯唐吠ㄓ妹Q(chēng)時(shí)，可以采用以下措施保護自己商標的獨創(chuàng )性：

1、申請認定未注冊商標為馳名商標。結合“酸酸乳”未注冊商標被認定為馳名商標案件，筆者認為：不管“酸酸乳”商標最終花落誰(shuí)家，但是此類(lèi)案件出現的目的可以體現新《商標法》的宗旨，既未注冊商標和注冊商標一樣是受到法律保護的。尤其是在現實(shí)的生活中，注冊商標的數量畢竟是有限的，而未注冊商標的范圍卻非常之廣泛。在面對未注冊商標的保護時(shí)，企業(yè)除了加強自身知識產(chǎn)權的保護意識外，更應該對自己已經(jīng)使用或者即將進(jìn)入市場(chǎng)的品牌及時(shí)提出商標注冊申請，以保留在先權利。尤其是隨著(zhù)未注冊商標知名度和影響力的日益增加，就更應注意防止自己的獨創(chuàng )品牌演變成為行業(yè)內的通用名稱(chēng)。尚且不談未注冊商標，就是注冊商標還有面臨演變?yōu)樯唐吠ㄓ妹Q(chēng)之危險，例如“U盤(pán)”、“吉普”、“雪花”等此方便的教訓已經(jīng)很多，雖然其中有些企業(yè)最終保留了自己的商標權利，但是卻不能禁止他人的合理使用，而由此導致的后果就會(huì )造成自己商標顯著(zhù)性的淡化，導致消費者無(wú)法有效識別該商標。所以，當未注冊商標的知名度和影響力已經(jīng)達到馳名的事實(shí)和程度時(shí)，可以通過(guò)申請認定馳名商標來(lái)獲得保護。

2、正確的使用商標，包括未注冊商標和注冊商標。所謂商標，其目的就在于區分不同商品或服務(wù)的來(lái)源，從而達到消費者識別的目的，而商標的作用是通過(guò)商標的使用來(lái)體現的。例如在美國，商標的使用是獲取商標專(zhuān)用權的前提。而在中國，未使用商標或者未正確使用商標都有可能導致撤銷(xiāo)三年不使用案件中提供使用證據的失敗?，F實(shí)中，商標的使用可以體現在方方面面，例如：將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。但是如何正確的使用商標就成為廣大企業(yè)首先重視的，例如在商標和企業(yè)字號或商標和產(chǎn)品名稱(chēng)同時(shí)出現時(shí)，應采取顯著(zhù)的方式標明商標，以突出商標的識別作用。

3、重視各種仿冒或傍名牌形式的發(fā)生。隨著(zhù)企業(yè)規模的日益擴大和品牌知名度的日益提高，各種“傍名牌”形式的侵權行為將會(huì )不斷發(fā)生，尤其是當未注冊商標面臨此種現象時(shí)，由于不享有商標專(zhuān)用權，盡管可以通過(guò)《商標法》和《反不正當競爭法》來(lái)維護，但畢竟受到一定的限制和約束，尤其是《商標法》第十三條第一款雖然規定了對未注冊商標的保護，但是只有在未注冊商標達到馳名的程度，在相同或類(lèi)似商品上的侵權行為才可能得到制止。至于注冊的馳名商標享有的跨類(lèi)保護權利，更是無(wú)法得到有效體現。例如此次的“酸酸乳”商標糾紛事件，之所以如此關(guān)注，歸根到底是因為未注冊商標之原因。再例如：眾所周知的“杉杉”西服品牌，早年就遭遇了“傍名牌”現象，從而形成哪里有“杉杉”西服專(zhuān)賣(mài)店，哪里就有“彬彬”西服專(zhuān)賣(mài)店的景象。但由于“杉杉”西服公司早年對此置之不理的原因導致相關(guān)公眾開(kāi)始對這兩個(gè)商標產(chǎn)生了嚴重的混淆和聯(lián)想，甚至有相當一部分公眾誤認為“彬彬”是“杉杉”的系列品牌之一。所以，針對此種現象，品牌所有人在面對侵權行為或有可能發(fā)生侵權行為時(shí)，應及時(shí)行使法律賦予的權利，以維護自己的合法利益。

當然未注冊商標的保護措施有很多，但獲得保護最有效的途徑就是被核準注冊，所以，不管“酸酸乳”商標是否最后花落蒙牛，還是成為乳業(yè)行業(yè)通用名稱(chēng)，那些有好的商標或是商品名稱(chēng)的企業(yè)都需要注意了，一定要及早注冊，防范自己的商標或是商品名稱(chēng)隨著(zhù)宣傳和廣告的效應而演變成為行業(yè)通用名稱(chēng)的風(fēng)險。

　

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