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關(guān)于依照專(zhuān)利方法直接獲得的產(chǎn)品的一些看法

2011-05-08
文/北京市集佳律師事務(wù)所 孔繁文


  專(zhuān)利權作為一種排他權(或禁止權),專(zhuān)利權人具有排除、禁止他人實(shí)施其專(zhuān)利的權利。中國專(zhuān)利法第十一條規定了專(zhuān)利權人享有何種禁止權,他人未經(jīng)許可實(shí)施了這些行為,則可能構成侵權。對于方法專(zhuān)利,專(zhuān)利權人除了可以禁止他人使用其專(zhuān)利方法外,尚有權禁止他人使用、許諾銷(xiāo)售、銷(xiāo)售、進(jìn)口依照該專(zhuān)利方法直接獲得的產(chǎn)品,這被稱(chēng)為方法專(zhuān)利的延伸保護,即“對專(zhuān)利方法的保護延及產(chǎn)品”。

  根據最高人民法院的司法解釋?zhuān)ǚㄡ尅?009〕21號)第十三條,依照專(zhuān)利方法直接獲得的產(chǎn)品,是指使用專(zhuān)利方法獲得的原始產(chǎn)品;而對該原始產(chǎn)品進(jìn)一步加工、處理而獲得后續產(chǎn)品的行為,屬于專(zhuān)利法第十一條規定的使用依照該專(zhuān)利方法直接獲得的產(chǎn)品。因此,該后續產(chǎn)品本身,并不屬于方法專(zhuān)利延伸保護的范圍。

  然而在司法實(shí)踐中,對于何為原始產(chǎn)品、何為后續產(chǎn)品,在認定時(shí)常會(huì )遇到一定的困難。例如,權利要求的內容為:一種書(shū)桌的制造方法,其特征在于,制造桌面和桌腿,然后用螺釘將桌腿固定在桌面上。假設A公司在制造桌面和桌腿、并用螺釘將桌腿固定在桌面上后,將表面刷漆,制成書(shū)桌出售給經(jīng)銷(xiāo)商B;B對該書(shū)桌進(jìn)行進(jìn)一步的銷(xiāo)售。根據全面覆蓋原則,A使用了該專(zhuān)利方法,應當構成侵權。那么,B的行為是否構成侵權呢?

  訴訟中,B可能主張自己的行為并不構成侵權,理由是:A在制造桌面、并用螺釘將桌腿固定在桌面上后,已經(jīng)獲得了原始產(chǎn)品書(shū)桌;A對該原始產(chǎn)品書(shū)桌進(jìn)行刷漆的過(guò)程,屬于對原始產(chǎn)品進(jìn)一步加工、處理而獲得后續產(chǎn)品的行為。因此,B對于刷漆的書(shū)桌進(jìn)行銷(xiāo)售的行為,并不為專(zhuān)利法第11條所禁止。
B的上述主張是否合理,是否應當被人民法院所接受呢?

  同樣的權利要求,C公司在制造桌面、桌腿后,將桌面和桌腿刷漆,然后用螺釘將桌腿固定在桌面上,制成書(shū)桌出售給經(jīng)銷(xiāo)商D;D對該書(shū)桌進(jìn)行進(jìn)一步的銷(xiāo)售和許諾銷(xiāo)售。根據全面覆蓋原則,C也使用了該專(zhuān)利方法,應當構成侵權。而銷(xiāo)售商D,并不能采用B所采用的抗辯主張,來(lái)主張其銷(xiāo)售的刷漆的書(shū)桌屬于后續產(chǎn)品。

  當A、C行為的區別僅在于一個(gè)權利要求并未進(jìn)行限定的步驟(刷漆)的情況下,如果對B、D兩個(gè)經(jīng)銷(xiāo)商的行為是否侵權做出截然相反的結論,是否合理?

  作為一項獨立權利要求,只需要記載解決技術(shù)問(wèn)題的必要技術(shù)特征。雖然從屬權利要求可以通過(guò)增加附加技術(shù)特征的方式對獨立權利要求予以進(jìn)一步的限定,仍無(wú)法涵蓋、也不必涵蓋在產(chǎn)品實(shí)際制造過(guò)程中可能涉及的全部步驟。因此,當權利要求所述的步驟完成以后,對該中間產(chǎn)品進(jìn)行進(jìn)一步的加工和處理,在產(chǎn)品實(shí)際制造過(guò)程中殊為常態(tài)。如果把同一制造者在其工藝流程中連續、序列完成的這些后續的加工和處理步驟剝離,而理解為“獲得后續產(chǎn)品的行為”、“對原始產(chǎn)品的使用行為”,也并不能體現立法者對方法專(zhuān)利予以延伸保護的初衷。

  還有一個(gè)問(wèn)題,根據專(zhuān)利法第七十條,對于銷(xiāo)售、許諾銷(xiāo)售、使用由專(zhuān)利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為,只承擔有區別的相對責任(披露合法來(lái)源免賠償)。而使用專(zhuān)利方法或進(jìn)口由專(zhuān)利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為,則應承擔完全的法律責任。也就是說(shuō):對于發(fā)生在國內的使用專(zhuān)利方法制造相關(guān)產(chǎn)品的行為,該制造者需承當最終的賠償責任;對于發(fā)生在國外的使用專(zhuān)利方法制造相關(guān)產(chǎn)品的行為,其進(jìn)口者需承當最終的賠償責任。采用這種區別責任的立法依據是:在保護權利人的專(zhuān)利利益的基礎上,對善意第三人提供適當保護。

  但是,如果上述A制作書(shū)桌的行為發(fā)生在國外,其通過(guò)進(jìn)口商B’將該書(shū)桌進(jìn)口至中國境內。如果該書(shū)桌不能被認定為由專(zhuān)利方法直接獲得的產(chǎn)品,專(zhuān)利權人的專(zhuān)利利益將難以得到救濟。

  因此,作者認為,在制造方法權利要求所述的各個(gè)步驟完成后,同一制造者通過(guò)對該中間產(chǎn)品進(jìn)行進(jìn)一步加工、處理以制成最終產(chǎn)品的各個(gè)步驟,應該屬于其產(chǎn)品制造過(guò)程的一部分,而與在先步驟統一定義為使用專(zhuān)利方法的行為。其制造出來(lái)的最終產(chǎn)品,即依照專(zhuān)利方法直接獲得的產(chǎn)品。

 

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