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關(guān)于《商標法》第十五條第二款的探討

2013-10-22
　　文/北京市集佳律師事務(wù)所 周丹丹

　　《商標法》第十五條是2001年修改《商標法》時(shí)新增加的一條內容，規定：未經(jīng)授權，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進(jìn)行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。

　　2010年4月，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理商標授權確權行政案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，其第十二條規定，商標代理人、代表人或者經(jīng)銷(xiāo)、代理等銷(xiāo)售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人未經(jīng)授權，以自己的名義將被代理人或者被代表人商標進(jìn)行注冊的，人民法院應當認定屬于代理人、代表人搶注被代理人、被代表人商標的行為。審判實(shí)踐中，有些搶注行為發(fā)生在代理、代表關(guān)系尚在磋商的階段，即搶注在先，代理、代表關(guān)系形成在后，此時(shí)應將其視為代理人、代表人的搶注行為。與上述代理人或者代表人有串通合謀搶注行為的商標注冊申請人，可以視其為代理人或者代表人。對于串通合謀搶注行為，可以視情況根據商標注冊申請人與上述代理人或者代表人之間的特定身份關(guān)系等進(jìn)行推定。

　　將于2014年5月1日施行的新《商標法》第十五條增加了第二款的規定，內容為：就同一種商品或者類(lèi)似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似，申請人與該他人具有前款規定以外的合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系或者其他關(guān)系而明知該他人商標存在，該他人提出異議的，不予注冊。

　　筆者認為，從上述《商標法》第十五條的相關(guān)規定可見(jiàn)，新《商標法》增加的條款對于“代理人”的含義進(jìn)行了明確的廣義解釋?zhuān)醋龀霭贤?、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系或者其他關(guān)系在內；同時(shí)也對以“在先使用”確定系爭商標的權利歸屬予以確認。這種擴張適用必將使得《商標法》第十五條更具有實(shí)際操作性，也更符合《商標法》十五條對誠實(shí)信用原則和信賴(lài)利益保護的立法本意的貫徹。

　　司法實(shí)踐中，《商標法》第十五條的適用條件是，1）系爭商標的權利屬于被代理人或者被代表人；2）爭議雙方存在代理或者代表關(guān)系；3）系爭商標指定使用在與被代理人、被代表人的商標使用的商品/服務(wù)相同或者類(lèi)似的商品/服務(wù)上；4）系爭商標與被代理人、被代表人商標相同或者近似。其中，有關(guān)系爭商標的權利歸屬及代理關(guān)系的認定，是《商標法》第十五條適用中的核心問(wèn)題，本文擬通過(guò)新《商標法》第十五條第二款的規定，探討其對上述兩個(gè)問(wèn)題的理解適用的影響。

　　一、如何認定系爭商標的權利屬于被代理人

　　實(shí)踐中，如果代理人與被代理人之間在合作期間就商標的歸屬沒(méi)有明確的約定，如何判斷一個(gè)存在于代理關(guān)系之中的未注冊商標的權利歸屬常常是一個(gè)非常困難的問(wèn)題。新《商標法》第十五條第二款無(wú)疑為權利歸屬的認定給出了一個(gè)判斷標準，即“在先使用”。系爭商標由被代理人在先使用的，可認定為被代理人的商標。但這又存在一個(gè)“在先使用”的理解問(wèn)題。有的法院在法律適用過(guò)程中，認為被代理人必須證明被代理人對系爭商標在中國境內進(jìn)行了實(shí)際使用，才能給予保護。筆者認為，此種理解未免過(guò)于機械僵化?，F實(shí)情況是，經(jīng)常出現搶注行為發(fā)生在代理關(guān)系磋商階段，或者獨家經(jīng)銷(xiāo)關(guān)系，被代理人為中國大陸境外公司，通過(guò)中國境內唯一一個(gè)代理人使用商標，代理人搶注，這種情況下，商標的使用行為由代理人完成，被代理人根本無(wú)法獲取該系爭商標在中國境內的使用證據。因此，如果將“在先使用”限定為被代理人對系爭商標在中國境內的在先使用，無(wú)疑將無(wú)法保護上述情形下被代理人的正當利益。因此，筆者認為，這里的“在先使用”也應作廣義理解，應當包括在中國大陸地區以外的其他國家或者地區進(jìn)行的商標使用行為。這里對于域外商標使用證據的采信，并非是對域外商標使用行為給予直接保護，而只是證明系爭商標權利歸屬的客觀(guān)事實(shí)。

　　二、如何認定爭議雙方存在代理關(guān)系

　　根據新《商標法》第十五條第二款的規定，代理關(guān)系不限于商標代理、銷(xiāo)售代理意義上的代理人，還延及合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系或者其他關(guān)系范圍。也就是說(shuō)，只要被代理人能夠舉證證明，系爭商標申請人與其存在合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系或者其他關(guān)系，從而獲知被代理人的系爭商標的，系爭商標即不予注冊。司法實(shí)踐中，存在很多復雜的情形，如A公司通過(guò)獨家經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議授權B公司使用系爭商標，B公司的法定代表人設立C公司申請注冊系爭商標，或者A公司與B公司之間存在合同關(guān)系，B公司的員工獲知系爭商標后，設立C公司申請注冊系爭商標等等。有的法院在代理關(guān)系的認定中，非常強調代理關(guān)系只能擴大解釋至經(jīng)銷(xiāo)代理等領(lǐng)域的直接代理關(guān)系，而不宜作更大的擴張。但筆者認為，在上述情形中，A公司與C公司之間顯然不存在直接的代理關(guān)系、合同關(guān)系，如果不認定為《商標法》第十五條所規定的代理關(guān)系，那在中國的現實(shí)條件下，這個(gè)法律規定還是非常容易規避的，這將非常不利于保護被代理人基于信賴(lài)關(guān)系的正當利益，也非常不利于制止代理人的惡意搶注行為。筆者認為，上述情形應根據《最高人民法院關(guān)于審理商標授權確權行政案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第12條的規定，推定為代理關(guān)系成立。即C公司與作為代理人的B公司之間存在串通合謀進(jìn)行搶注的行為，C公司可以推定為A公司的代理人。

　　綜上，筆者認為，《商標法》第十五條的適用，應盡量避免機械地理解“在先使用”和“代理關(guān)系”，導致真正的搶注行為成為漏網(wǎng)之魚(yú)。應充分尊重《商標法》第十五所體現的誠實(shí)信用原則，靈活處理司法實(shí)踐中的各種復雜情形。新《商標法》第十五條第二款的規定，無(wú)疑將對未來(lái)有關(guān)代理人搶注的案件產(chǎn)生直接而明確的指導作用。

　

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