文/集佳知識產(chǎn)權代理有限公司 孫智

　我國現行商標法第八條規定：任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開(kāi)的標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。同時(shí)，現行商標法實(shí)施條例中對于以聲音商標申請注冊的，也作出如下規定：應當在申請書(shū)中予以聲明，提交符合要求的聲音樣本，對申請注冊的聲音商標進(jìn)行描述，說(shuō)明商標的使用方式。對聲音商標進(jìn)行描述，應當以五線(xiàn)譜或者簡(jiǎn)譜對申請用作商標的聲音加以描述并附加文字說(shuō)明；無(wú)法以五線(xiàn)譜或者簡(jiǎn)譜描述的，應當以文字加以描述；商標描述與聲音樣本應當一致。

　這是我國首次取消原商標法對商標注冊“可視性”要求，將聲音納入到可申請注冊的范圍，聲音商標正式進(jìn)入我們的生活。據了解，我國自2014年5月1日起開(kāi)始受理和審查聲音商標，截至目前，商標局已受理聲音商標申請200余件。

　　聲音商標是指由能夠區別商品或服務(wù)來(lái)源的聲音構成的商標。在國外長(cháng)期的商業(yè)實(shí)踐中，聲音商標早已不是新鮮事，美國、澳大利亞、新西蘭、新加坡、印度，歐盟和我國香港特別行政區等，均已在商標立法、司法中承認聲音商標。美國第一個(gè)獲得注冊的聲音商標是“全國廣播公司”（NBC）就其廣播服務(wù)所注冊的三聲鐘聲。除此之外，還有就啤酒注冊的狼的嚎叫聲商標；就娛樂(lè )服務(wù)注冊的貓叫聲；著(zhù)名的人猿泰山的叫聲，以及將倒金幣的聲音作為銀行服務(wù)的商標等等。

　　自2014年5月1日新《商標法》實(shí)施后，中國國際廣播電臺在國家工商行政管理總局商標注冊大廳成功提交了中國國際廣播電臺“開(kāi)始曲”的聲音商標申請。據悉，這也是新商標法實(shí)施后，國家工商總局接到的中國首例聲音商標申請。（見(jiàn)下圖一）該聲音商標申請人為中國國際廣播電臺，商標申請號為14503615,申請形式為一標多類(lèi)，其中包括35類(lèi)，38類(lèi)，41類(lèi)，42類(lèi)，服務(wù)項目涵蓋了35類(lèi)的廣告宣傳，38類(lèi)的電視、廣播播放，41類(lèi)的培訓、組織表演以及42類(lèi)的計算機軟件設計等。根據最新審查結果來(lái)看，該聲音商標只在38類(lèi)被核準了全部服務(wù)項目，予以公告；在41類(lèi)部分服務(wù)項目上予以公告，其余部分服務(wù)項目駁回；另外35類(lèi)、42類(lèi)全部駁回，駁回理由為：商標缺乏顯著(zhù)性。目前被駁回的商標未申請復審。

圖一：

　我們再來(lái)看另外一個(gè)案例。第14502522號聲音商標（見(jiàn)圖二），申請人為騰訊科技（深圳）有限公司，申請類(lèi)別為38類(lèi)。該聲音商標是常用即時(shí)通訊軟件QQ中好友登陸的“咚咚咚”敲門(mén)聲，凡是QQ用戶(hù)都是耳熟能詳的。據悉，該商標已于2015年9月被駁回，駁回理由為“缺乏顯著(zhù)性，不具備商標的可識別作用?！蹦壳?，該商標在駁回復審中，讓我們靜等復審結果。

圖二：

　　前兩個(gè)案例中，聲音商標的駁回理由均為“缺乏顯著(zhù)性”，可見(jiàn)，顯著(zhù)性對于聲音商標目前的審查狀態(tài)來(lái)看，是需要嚴格把握的。根據對于可視性商標的 “顯著(zhù)特征”的規定，我們也可將聲音商標的“不具有顯著(zhù)性”的情形進(jìn)行歸納：

　　一、過(guò)于簡(jiǎn)單、普通的音調或旋律。例如案例二中QQ的敲門(mén)聲，僅僅由極為簡(jiǎn)單并常見(jiàn)的“咚咚咚”三聲敲門(mén)聲構成，盡管長(cháng)期使用并在用戶(hù)心目中形成了一對一的對應關(guān)系，但是由于商標本身獨創(chuàng )性、可識別性太低，在審查階段也予以了駁回。

　　二、過(guò)于復雜或冗長(cháng)的音調或旋律。這點(diǎn)與可視性商標的“過(guò)于復雜而缺乏顯著(zhù)特征”對應。例如以一首完整的歌曲進(jìn)行聲音商標的注冊申請。

　　三、行業(yè)內的通用音樂(lè )或聲音。如將“婚禮進(jìn)行曲”申請在婚慶服務(wù)上。

　　四、以平常語(yǔ)調直接唱呼普通標語(yǔ)或口號。此點(diǎn)對應可視性商標“普通廣告用語(yǔ)缺乏顯著(zhù)特征”一點(diǎn)。

　　五、僅直接表示商品或服務(wù)的內容、消費對象及其他特點(diǎn)的聲音，例如：兒童嬉笑聲使用在“嬰兒奶粉”商品上，直接表示了商品的消費對象。

　　在滿(mǎn)足了商標的顯著(zhù)性的同時(shí)，聲音商標同可視性商標一樣，也受商標法第十條“禁用條款”的約束，如，不能將我國國歌作為聲音商標注冊，或者不能將佛教音樂(lè )作為聲音商標提出注冊申請。

　　同時(shí)，聲音商標注冊申請人需要注意的是，在申請聲音商標時(shí)，要向商標局說(shuō)明該聲音商標的使用方式?！笆褂谩?，對于聲音商標的審查是十分重要的環(huán)節，可以說(shuō)是聲音商標能否核準的必要條件。前面所提案例一中，中國國際廣播電臺只有在制作和播放廣播電臺的節目中，才有可能或者已經(jīng)使用該聲音商標，而并沒(méi)有在廣告以及電臺網(wǎng)站中使用，因此，使得申請商標在35類(lèi)以及42類(lèi)被駁回。在實(shí)際審查實(shí)踐中，大部分聲音商標都會(huì )被下發(fā)“審查意見(jiàn)書(shū)”，要求聲音商標申請人向審查員說(shuō)明申請商標的使用方式、使用情況等，以證明該聲音商標在實(shí)際生產(chǎn)銷(xiāo)售過(guò)程中在使用并且是在大量使用。沒(méi)有“使用”這一必要前提，聲音商標是很難通過(guò)審查并得到注冊的。

　　聲音商標在我國尚屬新鮮事物，其受理標準以及審查標準依舊是在探索中，但是聲音商標作為新的商標形式，勢必會(huì )像立體商標、顏色組合商標一樣，得到進(jìn)一步的發(fā)展，同時(shí)，為今后的氣味商標、觸覺(jué)商標等其他形式的商標引入商標法鋪墊好道路。